婚姻法2月28

第二十八条 有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务。有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养的义务。

【释义】 本条是对祖父母、外祖父母与孙子女、外孙子女之间权利和义务的规定。

这次修改婚姻法对隔代抚养和赡养的规定进行了补充和完善。

祖父母、外祖父母与孙子女和外孙子女是隔代的直系血亲关系，他们之间在具备法律条件的情况下，可以形成抚养和赡养关系。德国、日本、瑞士等国家的法律对祖孙之间的抚养和赡养义务都作了规定，而且既没有区分父系亲还是母系亲，也没有区分孙辈为男性或者女性。就我国目前情况看，虽然三代同居家庭的数量在逐步减少，但由于我国人口基数较大，所以三代同居的家庭仍占着不小的比例。随着经济的发展，人的寿命在普遍延长，人口的老龄化已成为一个不容忽视的社会性问题。由于我国的社会保障体系正在建立和完善，靠社会的力量还远远不能承担对老年人的扶养。同样，对于父母已经死亡或者无力抚养的孙子女、外孙子女，社会福利院等机构也没有能力完全承担起抚养的义务。因此，隔代扶养可以说是我国在相当长的时间内将面临的一个问题，扶老育幼不仅是我们中华民族需要发扬光大的优良传统，而且也需要法律对此问题作出明确的规定。根据本条的规定，祖孙之间抚养或赡养关系的形成应当具备以下条件：

1、被抚养或赡养人的父母或子女死亡或者无抚养或赡养能力

主要是包括两种情况：

(一)子女在未成年时父母双亡，或者父母丧失抚养能力;

(二)子女在成年后死亡或者丧失扶养能力，无法赡养其父母。在第一种情况下，需要被抚养人的祖父母和外祖父母来承担抚养的义务;第二种情况则需要孙子女和外孙子女来承担赡养的义务。1976年我国唐山发生了一起大地震，许多家庭都失去了亲人，出现了不少爷爷抚养孙子，孙女赡养奶奶等隔代抚养和赡养的情况。婚姻法修改之前，本条的规定仅限于“父母已经死亡”或者“子女已经死亡的”情况，这次修改婚姻法对此问题进行了调整，增加了“父母无力抚养”和“子女无力赡养”的规定，更加全面地涵盖和规范了现实中存在的隔代抚养和赡养的情况。

2、被抚养或赡养人确实有困难需要被抚养或赡养

祖孙之间扶养关系的形成必须建立在一方确实有困难的基础上，如果被扶养人有一定的经济收入或经济来源，完全能负担自身的生活所需，那么，就不能要求祖父母、外祖父母或者孙子女、外孙子女来承担其抚养或赡养义务。当然，作为一个文明古国，我国有着尊老爱幼的优良传统，如果祖孙之间完全基于亲情，在对方没有困难情况下仍愿承担一定的抚养或赡养义务，那么是一种值得发扬和提倡的美德。

3、承担抚养或赡养义务的人有一定的抚养或者赡养能力

如果具有法律意义上的抚养义务人没有一定的抚养能力，那么就不能再要求其承担相应的法律责任。比如，一个八岁的女孩，其父母在一场车祸中丧生，只有一个奶奶在世，奶奶没有工作，一直靠社会福利金生活，那么，在这种情况下就不能要求女孩的奶奶承担抚养其孙女的义务。此外，如果被抚养人或赡养人有多个人时，比如，被赡养人既有孙子又有外孙女，那么需要当事人协商决定其应当承担的义务。 同样，如果抚养或赡养权利人有多个人时，在抚养或赡养义务人的经济能力不足以承担全部抚养或赡养义务时，那么，对于经济状况和身体状况最差者应当优先扶养。

关于抚养或赡养的方式，我国婚姻法对此没有作出专门规定，只规定对不履行抚养或赡养义务的人，权利人有要求其履行义务的权利。实践中抚养或赡养的方式主要有以下两种，当事人可以根据自身的情况来选择：

一是共同生活抚养或赡养，即被抚养或赡养人与抚养或赡养义务人共同居住在一起，进行直接的抚养或赡养;

二是通过给付抚养或赡养费、探视、扶助等方式完成扶养义务。

抚养或赡养义务人在履行抚养或赡养义务时，往往需要和被抚养或赡养人就抚养或赡养义务的程序、抚养或赡养的具体方式等内容进行协商，达成对当事人均具有约束力的抚养或赡养协议。如果当事人之间达不成协议，那么，可以请求人民法院通过判决来确定权利和义务。

抚养或赡养协议达成后或者人民法院的判决生效后，当事人的经济和生活状况往往会出现一些新的变化，如果仍然要求当事人按照原有的抚养或赡养协议或者判决来执行，可能会使一方当事人利益受到损害，因此，当事人需要通过一定的途径来变更抚养或赡养权。所谓变更抚养或赡养权是指抚养或赡养义务人、抚养或赡养权利人以及抚养或赡养程序和方法的变更。在抚养或赡养当事人一方或双方在经济和生活状况发生变化时，抚养或赡养权利人和抚养或赡养义务人都有权要求变更原抚养或赡养协议或者有关抚养或赡养的判决。当事人首先可以在自愿、平等的基础上进行协商，协商不成时，可以向人民法院起诉，来重新确定双方的权利和义务。

新婚姻法第28条中的内容就是抚养和赡养的义务人范围。如果说未成年子女的父母因为意外死亡或者其他原因死亡的，那么自然他的外祖父母就应该成为他们的抚养权人或者是有经济独立能力的兄长等。