免予刑事处罚依据

免予处罚，又称免予刑事处分，即对被告人作有罪宣告，而免除其刑事处罚。刑法37条规定“对犯罪情节轻微，不需要处刑罚的，可以免予刑事处罚。”但刑法在具体条款中又有11个事由、5个罪名明确规定了可以免予刑事处罚。除此，其它罪名没有明确。是刑法总则中的37条涵盖所有的分则条款，凡是犯罪情节轻微不需要处刑罚的，都可以免予刑事处罚，还是仅仅限于这11个事由、5个罪名。这样就令执法者在司法实践中产生歧义，难以掌握。

适用时必须考量免予处罚情节形成的机理和条件：

(一)行为人的行为已经构成了犯罪。这是免除处罚的前提条件。

(二)犯罪情节轻微。这是适用免除处罚的本质条件，也是客观条件，这一条件决定了是否适用免除处罚的关键在于犯罪本身的严重程度。只有犯罪性质不严重，行为的社会危害程度不大，同时又具有免予处罚情节的，才能宣告免除处罚。

(三)不需要判处刑罚。这里的罚是可以通过多种形式体验出来，宣告犯罪本身就是一种惩罚，适用其他非刑罚方法也是惩罚。只是这种惩罚不是通过具体的刑罚表现出来而已。因此免除处罚只是不进行刑罚的惩罚，而并非不惩罚，因而与有罪必罚的原则并不矛盾。

另外，司法实践也证明，正确适用刑罚分则，应当以刑罚总则所规定的关于犯罪和刑罚的一般原理、原则作指导。即根据刑法37条的规定，只要犯罪情节轻微就可以免除处罚。

只有刑法规定的刑罚才能使具体应用。而法官在对具体案件量刑处罚的时候，还要考虑到实际的犯罪情况，做到罪刑相适应才行。严格来说，法官对量刑其实并没有太大的自由裁量权，一起都要在规定的范围内做出才行。