转包和分包的区别
最新修订 | 2024-04-12
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巩海冬律师
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- 律师解析
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（1）总承包人是否将整项工程或者工程项目的首要部分委派给了第三方。
如果的确如此，这就属于典型的转包情况无疑。
但是，若是经由发包人的明确同意，总承包人采取的只是将次要部分或者工程项目的少量环节分配给第三方承担，同时总承包商依然对此整项建设工作的整体管理具备完全的主导权与负责能力，那么这种情形便可视为合法性的分包模式。
（2）在总承包人将工程项目发包出去之后，他们是否继续对工程实施管理予以关注。
在转包的情境下，总承包人往往会从第三方处取得一定比例的管理费用后便将所有工程全权交付于他们处理，然而对于后续承包过程中何谓合法的施工方法和处理方案，总承包人则并不再进行监管；而在分包合同的情形下，总承包企业必须以自己为主力来完成工程项目主结构的构筑任务，并需严格监管和控制对分包商的施工作业。
（3）关于此两种不同形式的承包方式，法律也分别制定了严格的制约措施。
建筑工程的转包被法律明文规定为绝对禁止的行为。
但是，如果严格遵循法律规定的范围和条件，分包作业其实也是合法的。
- 法律依据
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《最高院关于建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条明确规定转包无效，第七条明确规定，具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。
《建筑法》第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解后以分包的名义分别转包给他人。”
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