实际施工人的认定标准是怎样的
最新修订 | 2024-04-29
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巩海冬律师
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- 律师解析
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关于实际施工人间接身份的确立，我们应当将其定位为无效建设工程施工合同的实际承揽方，也就是在出现非法转包、违法分包及借用资质等不规范行为时的实际负责本职工作的承包方。
根据法律规定，此种情况下，实际施工人有权向相关合同的另一方当事人，如转包方或违法分包方提出自己的权利诉求；
同时，他们还能选择以工程的发包方作为诉讼的被告进行直接诉讼。
- 法律依据
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《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四十三条
实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。
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实际施工人怎么认定实际施工人应特指无效建设工程施工合同的承包人，即非法转包、违法分包、借用资质情形下的实际承包人。最高人民法院做的解释如下：实际施工人这个概念，想表达的内容是无效是建筑施工企业合同里实际干活的人，为了区别有效合同施工人这个概念，所以管它叫实际施工人。
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实际施工人的认定?实际施工人的认定条件有：是无效合同的承包人。是违法承包人。它与发包人之间不存在直接的建设工程施工合同关系，但却因实际组织了施工，与之形成了事实上的权利义务关系。它与上位承包人(非法转包、违法分包人)是非雇用关系，如果是上位承包人的组成部门或雇用、委托代理人员，则不能称为实际施工人。
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实际施工人的认定实际施工人的认定条件有： (1)是无效合同的承包人。有效的建设工程施工合同中不存在实际施工人的说法，直接称为施工人。 (2)是违法承包人。它没有取得相应建设工程施工资质，违反了我国《建筑法》、《民法典》（2021年1月1日起施行）的相关规定。 (3)它与发包人之间不存在直接的建设工程施工合同关系，但却因实际组织了施工，与之形成了事实上的权利义务关系。
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