什么是建设工程发包与承包

[律师回复] 工程项目总承包指企业受业主委托，按照合同约定，对工程项目的勘察、设计、采购、施工、试运行（竣工验收）等实行全过程或若干阶段承包的企业，承包者对工程项目的质量、工期、造价等向业主负责，可依法将所承包工程中的部分工作发包给具有相应资质的分包企业，分包企业按照分包合同的约定对总承包企业负责。施工总承包，是指建筑工程发包方将施工任务(一般指土建部分)发包给具有相应资质条件的施工总承包单位。后者只是施工，前者包含的内容多一些。

[律师回复] 您好，关于建设工程合同的承包方式有哪些?这个问题，我的解答如下, 房屋买卖市场持续性的火热，带动了一系列与房屋买卖有关的行业，其中最为明显的就是装饰装修公司了，那么装饰工程承包方式有哪些呢 <br/>首先是全包。所谓全包，就是把所有的材料和工程都包给装修公司，只要出钱即可。这种方式最省时省力，但也最容易被不良公司。要选择这种方式，一定要把好合同关，除了审核各项费用的合理性，更要对自己需要的主材料标明品牌、型号、颜色，谨防装修队偷梁换柱。同时，除了签订本市统一的装修合同，还可和公司签订补充合同，明确各项权利，具体的版本可上网下载。<br/>其次是半包。和全包相比，半包就是指由自己购买部分主材料，装修队购买辅料并负责工程。在具体操作时，半包更需要事先明确房东和装修队各自应尽的职责，谨防扯皮。比如地板一项，如果由自己购买、装修队负责安装，就要事先明确，搬运费、樟木块、防潮垫等由谁负责购买。另外，对于各自购买的材料，必须在进场时由对方进行验收。<br/>最后是清包。最省钱的方法是清包，即所有主料和辅料都由自己购买，装修队只负责施工，赚人工费。这种方式虽然好，但会占用大量时间，装修期间，家里基本上要有一个人全职负责工地上的协调工作，并当装修工的下手，随时补货。<br/>《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。<br/>建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。<br/>第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。<br/>承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。<br/>第二百五十二条承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 依据我国相关法律的规定，建设单位是不可以指定分包工程承包人的，建设单位将工程分包的，建设单位需要进行招标。<br/>《工程建设项目施工招标投标办法》<br/>第六十六条招标人不得直接指定分包人。<br/>第六十七条对于不具备分包条件或者不符合分包规定的，招标人有权在签订合同或者中标人提出分包要求时予以拒绝。发现中标人转包或违法分包时，可要求其改正拒不改正的，可终止合同，并报请有关行政监督部门查处。<br/>监理人员和有关行政部门发现中标人违反合同约定进行转包或违法分包的，应当要求中标人改正，或者告知招标人要求其改正对于拒不改正的，应当报请有关行政监督部门查处。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 哪些情况建设工程承包人可向发包人索赔<br/>一、中标后招标人拒签合同<br/>必须进行招标的工程，依据《招标投标法》第46条第1款的规定，招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立的书面合同。招标人在中标人中标后不签订施工合同的，中标人可向招标人提起索赔。为此，投标人应在准备投标阶段合同未签订即进场施工后就注意收集保存其因投标、工程施工或停工期间所支出的各种费用及遭受的各种损失的证据资料，一旦出现中标通知书发出后招标人拒绝签订施工合同的情形，中标人可就实际损失及预期利润损失向招标人提起索赔。提醒招标人注意的是，在该种情形下，其不仅可能面对投标人的索赔，还有可能被有关部门警告甚至是罚款。<br/>索赔依据：<br/>1.《合同法》第10条、第11条、第32条、第42条第3款、第112条、第113条第1款、第270条<br/>2.《中华人民共和国招标投标法》第46条第1款、第59条<br/>3.《中华人民共和国招标投标法实施条例》第57条、第73条第4款<br/>4.《工程建设项目施工招标投标办法》第80条<br/>二、中标价低于成本价<br/>在建设工程领域，有一种较为特殊的情况，即承包人在工程完工且经竣工验收合格，或者工程整体虽未完工，但已完工部分经验收合格后，又以该工程的中标价格，也即建设工程施工合同中约定的工程价款低于成本价为由要求确认合同无效，并请求按实际结算工程价款。对于这一问题，目前从立法层面很难找到直接、具体的规定，所谓的“成本价”应如何确定?在能够确定中标价格低于成本价的情况下，施工合同是否有效?对于必须进行招投标的建设工程项目，因投标人以低于成本价投标而导致建设工程施工合同无效的，项目工程经竣工验收合格后应如何结算?在实践中，在投标价格低于成本价且项目工程竣工验收合格的情况下，承包人仍然存在一定的索赔空间，但其必须就工程的成本价承担严格的举证责任，否则该索赔请求将很难被人民或仲裁机构支持。<br/>索赔依据：<br/>1.《中华人民共和国招标投标法》第33条、第41条<br/>2.《中华人民共和国招标投标法实施条例》第51条<br/>三、发包人未及时办理施工前置手续<br/>建筑工程施工前置手续一般包括国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证。实践中，四证不全情况下发包人即要求承包人开始施工的现象屡见不鲜，最为普遍的一种情形就是发包人在其未取得施工许可证的情形下即要求承包人进场施工。虽然是否拥有施工许可证并不会对建设工程施工合同的效力产生影响，但可能造成工期延误并给承包人带来损失。若合同约定或者依照客观情况应由发包人办理施工许可证的，如发包人未办理，承包人则有权拒绝开工，承包人因此延误的工期及产生的损失可要求发包人赔偿。<br/>索赔依据：<br/>1.《中华人民共和国建筑法》第7条、第8条<br/>2.《中华人民共和国招标投标法》第9条<br/>3.《建设工程质量管理条例》第13条、第57条<br/>四、发包人拖延提供工程图纸、施工现场、施工条件及基础资料<br/>通常理解的工程图纸既包括发包人在招标阶段向各投标人提供的招标图纸，又包括发包人在施工阶段向承包人提供的施工图纸。实践中未按约提供施工图纸的情形主要包括：<br/>(一)发包人提供的招标图纸与施工图纸不一致;<br/>(二)发包人违反合同约定期限提供图纸;<br/>(三)发包人提供的图纸存在错误，导致承包人无法施工或暂停施工;<br/>(四)发包人要求变更图纸内容导致承包人暂停施工或返工;<br/>(五)发包人提供的图纸未经审图机构审查。<br/>建筑施工包括基础工程施工、主体结构施工、屋面工程施工、装饰工程施工等，完成上述施工作业的场所称为“建筑施工现场”或“施工现场”。施工条件一般指为保证承包人完成工程而由发包人提供的基本施工条件。基础资料是指发包人应当在移交施工现场前向承包人提供施工现场及工程施工所必需的毗邻区域内供水、供电、供气、供热、通信等地下管线资料、气象和水文观测资料、地址勘察资料等，并对所提供的资料的真实性、准确性和完整性负责。若由于发包人怠于或不适当提供施工现场、条件及基础资料导致工期延误，发包人应承担由此给承包人带来的损失。<br/>对于发包人的上述违约责任，承包人有权要求发包人承担费用或顺延工期，但对于具体费用金额和延长时间以及其合理性均应由承包人承担举证责任。<br/>索赔依据：<br/>1.《标准施工招标文件》第1<br/>1.3款、第<br/>1.<br/>6.1项、<br/>4.<br/>10.1项<br/>2.《合同法》第283条<br/>3.《中华人民共和国建筑法》第40条、第58条<br/>4.《建设工程质量管理条例》第11条<br/>五、发包人设计变更<br/>设计变更是指设计人依据发包人要求调整或对原设计内容进行 修改、完善 、优化，设计变更需经设计人审查并提供变更后的图纸和说明。<br/>实践中，设计变更除本身产生的工期及价款变化外，还可能导致承包人的其他损失，如对已完工工程拆除或修改。对于前述损失，承包人有权在遵守相应索赔时限等程序性要求的前提下向发包人提起索赔。因此，发包人行驶变更权导致工程修改、返工、停工或窝工的，应由发包人承担费用，若该等修改、返工、停工或窝工发生在关键线路上且实质影响工期的，发包人还应顺延工期。<br/>索赔依据：<br/>《合同法》第284条<br/>六、发包人调整承包人工作内容及工作量<br/>发包人如果增加或减少合同中的工作或追加额外工作或进行设计变更，承包人应在收到相应的变更资料后，及时向发包人申报洽商变更费用，这里面既可能包括增项洽商导致的工程价款增加，也可能包括减项洽商导致的单价调增和利润损失补偿要求，如双方能协商一致，此类事项通常会议工程签证的方式予以解决，但如发包人拒绝补偿，承包人可能会向发包人提出工程索赔。特别是在工程量减少的情况下，由于固定成本不变，每一单位工作量的成本必然会上升，而当工程量下降到一定数量时，就会造成原有单价无法覆盖相应的单位成本，触发承包人的调价需求。<br/>为维护自身权益，承包人在进行这一类型的索赔时 ，应注意以下几个方面：<br/>(一)妥善保管发包人增加或减少合同中的工作或追加额外工作或进行设计变更而导致工程量增加或减少的书面证据，如洽商变更单、设计变更单等;<br/>(二)承包人应及时核算相应变更、修改事项可能对工程造价、工期及承包人利润产生的影响;<br/>(三)承包人应按合同约定及时向发包人提出自身的利益诉求。<br/>索赔依据：<br/>1.《标准施工招标文件》第<br/>1<br/>5.2款<br/>2.《标准设计施工总承包招标文件》第<br/>1<br/>5.1款、<br/>1<br/>5.<br/>3.2项<br/>七、甲供材料质量缺陷<br/>实践过程中，发包人可能由于缺乏经验或其他原因导致提供的甲供材料存在质量缺陷，影响施工的有序进行，造成承包人损失并引致承包人索赔。因此，作为承包人，对于发包人提供的设备、材料也要本着审慎原则进行必要的检测、试验，对于质量不合格的设备和材料，要保留好检测、试验记录及样品，及时向发包人反馈意见，拒绝使用并要求发包人更换。同时，对于相应设备、材料更换所导致的工期延误、费用损失，承包人也应及时核算和主张。对此，承包人要注意完成以下工作:<br/>(一)及时查验甲供材料，包括采用检测、试验等方式;<br/>(二)拒绝接受缺陷材料;<br/>(三)以照相、录像、要求发包人现场代表或承运人员签字等方式妥善保留甲供材料存在质量缺陷的证据;<br/>(四)书面函告发包人，明确甲供材料存在质量缺陷的事实，向其明确相关甲供材料的使用时间，要求发包人及时处理。<br/>索赔依据：<br/>1.《质量管理条例》第14条规定<br/>2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第9条<br/>3.《标准施工招标文件》第<br/>5.<br/>2.<br/>6、<br/>5.<br/>4.3项<br/>4.《标准设计施工总承包招标文件》第<br/>6.<br/>2.6项、<br/>6.<br/>5.3项<br/>八、发包人拖延支付工程款<br/>建设工程施工合同通常会 约定发包人要支付预付款、进度款、结算款、保修款等几种类型的款项，很多工程在施工过程中因种种原因并未按合同约定的进度及金额进行工程款支付，这种未按约定支付的行为通常会导致其中一方的利益受损，有时候是发包人在结算时发现已经超付。但更常见的情形是，发包人逾期付款，造成承包人利益受损，便通过各种形式的索赔向发包人要求利益补偿。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 一般规定：<br/>第十五条　建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。<br/>第十六条　建筑工程发包与承包的招标投标活动，应当遵循公开、公正、平等竞争的原则，择优选择承包单位。<br/>建筑工程的招标投标，本法没有规定的，适用有关招标投标法律的规定。<br/>第十七条　发包单位及其工作人员在建筑工程发包中不得、回扣或者索取其他好处。承包单位及其工作人员不得利用向发包单位及其工作人员行贿、提供回扣或者给予其他好处等不正当手段承揽工程。<br/>第十八条　建筑工程造价应当按照国家有关规定，由发包单位与承包单位在合同中约定。公开招标发包的，其造价的约定，须遵守招标投标法律的规定。<br/>发包单位应当按照合同的约定，及时拨付工程款项。<br/>所谓发包、承包是指一方当事人为另一方当事人完成某项工作，另一方当事人接受工作成果并支付工作报酬的行为。其中，把某项工作交给他人完成并有义务接受工作成果，支付工作报酬，是发包承揽他人交付某项工作，并完成某项工作，是承包。发包与承包构成发包、承包经济活动的不可分割的两个方面、两种行为。<br/>建筑工程发包、承包，是指经济活动中，作为交易一方的建设单位，将需要完成的建筑工程勘察、设计、施工等工作全部或者其中一部分工作交给交易的另一方勘察、设计，施工单位去完成，并按照双方约定支付报酬的行为。其中，建设单位是以建筑工程所有者的身份委托他人完成勘察、设计、施工、安装等工作并支付报酬的公民、法人或其他组织，是发包人，又称甲方以建筑工程勘察、设计、施工、安装者的身份向建设单位承包，有义务完成发包人交给的建筑工程勘察、设计、施工、安装等工作，并有权获得报酬的企业是承包人，又称乙方。<br/>建筑工程发包、承包制度，是建筑业适应市场经济的产物。建筑工程勘察、设计、施工、安装单位要通过参加市场竞争来承揽建设工程项目。这样，可以激发企业活力，改变计划经济体制下建筑活动僵化的体制，有利于建筑业健康发展，有利于建筑市场的活跃和繁荣。本章将对建筑工程发包与承包的原则，建筑工程发包的条件与方式，建筑工程总承包制度、联合承包制度、分包制度，以及建筑工程发包与承包行为的规范分别加以阐明。<br/>建筑工程发包与承包的原则<br/>建筑工程发包、承包活动是一项特殊的商品交易活动，同时又是一项重要的法律活动，因此，承发包双方必须共同遵循交易活动的一些基本原则，依法进行，才能确保活动的顺利、高效、公平地进行。<br/>《建筑法》将这些基本原则以法律的形式作了如下规定：<br/>1.承发包双方依法订立书面合同和全面履行合同义务的原则<br/>这是国际通行的原则。这里所称的书面合同是指建筑工程承包合同。由于建筑工程承包合同所涉及的内容特别复杂，合同履行期较长，为便于明确各自的权利与义务，减少纷争，《建筑法》和《合同法》都明确规定，建筑工程承包合同应当采用书面形式。这包括建筑工程合同的订立、合同条款的变更，均应采用书面形式。全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的建筑工程应当采用国家发布的建设工程示范合同文本。<br/>订立建筑工程合同时，应当以发包单位发出的招标文件和中标通知书规定的承包范围、工期、质量和价款等实质性内容为依据非招标工程应当以当事人双方协商达成的一致意见为依据订立合同。<br/>承发包双方应根据建筑工程承包合同约定的时间、地点、方式、内容及标准等要求，全面、准确地履行合同义务。一旦发生不按照合同约定履行义务的情况，违约方将依法承担违约责任。详见第五章。<br/>2.建筑工程发包、承包实行以招标、投标为主，直接发包为辅的原则<br/>工程发包可以分为招标发包与直接发包两种形式。招标发包是一种科学先进的发包方式，也是国际通用的形式，受到社会和国家的重视。因此，《建筑法》规定：建筑工程依法实行招标发包，对不适于招标发包的可以直接发包。由于我国已于2000年1月1日起，开始实施《中华人民共和国招标投标法》，因此，对于符合该法要求招标范围的建筑工程，必须依照《招标投标法》实行招标发包。招标投标活动，应该遵循公开、公正、公平的原则，择优选择承包单位。<br/>3.禁止承发包双方采取不正当竞争手段的原则<br/>发包单位及其工作人员在建筑工程发包中不得、回扣或者索取其他好处。承包单位及其工作人员不得利用向发包单位及其他工作人员行贿、提供回扣或者给予其他好处等不正当手段承揽工程。