挪用资金罪受害人可否提起民事诉讼

[律师回复] 可以直接也可以是到当地劳动部门申请工伤认定，工伤认定后可申请伤残鉴定(如有伤残的话)，之后申请劳动仲裁要求用人单位赔偿。如果不属于工伤或劳动部门作出不受理决定，则直接到当地提起民事诉讼，要求赔偿。 1、《工伤保险条例》十七条规定，工伤职工或者其近亲属在事故伤害发生之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。因此，劳动者在与用人单位协商不成或者协商的同时，可以向用人单位所在地的人力资源和社会保障部门申请工伤认定。 2、《劳动争议调解仲裁法》第五条 发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民提讼。

[律师回复] 交通事故案件中肇事者负刑事责任后，保险公司不能免除赔精神抚慰金的义务　　1、保险公司的观点：　　保险公司根据最高人民2002年《关于人民是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》规定，只要肇事者已被追究刑事责任，不论被害人对其提起刑事附带民事诉讼，还是单独提起民事诉讼，肇事者均不赔偿精神损害抚慰金。　　但该批复是给云南高院《关于人民是否受理受害人就刑事行为单独提起精神损害赔偿民事诉讼的请示》所作的个案批复，针对的是某一刑事案件的被害人就犯罪行为“单独”提起的精神损害赔偿民事诉讼，不应对个案批复作无限扩张解释，从而推定其他赔偿义务主体亦可基于该批复而不承担精神损害抚慰金。　　2、反对理由　　精神损害免赔对象只能已经收到刑事处罚的被告人，依据刑事类法律规范所作司法解释或批复只能适用于刑事诉讼之中，其适用主体的范围至多只能扩张到民事诉讼中的刑事被告人，而不应扩张到民事赔偿案件的其他被告。　　最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第1条第1款明确约定：因生命、健康，身体遭受侵害，赔偿权利人请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。故其他赔偿义务主体赔偿精神损害抚慰金有法律依据，其不能以肇事者已负刑事责任为由而免除民事赔偿责任。　　3、根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之规定，因侵权致人损害，造成严重后果的，应当赔偿受害人相应的精神损害赔偿。交通事故肇事者已被追究刑事责任的不应再承担精神损害赔偿，但不能免除其他侵权责任主体的赔偿责任。　　4、根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“被侵权人或近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”　　《关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释》第一百五十五条　“驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。”　　上述两部司法解释都明确精神抚慰金理应获得支持，最高人民2002年《关于人民是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》是旧法，根据新法优于旧法的原则，受害者主张精神损害抚慰金是有法律依据的。

[律师回复] 关于您咨询的非法集资案件受害人能否提起民间借贷诉讼，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《规定》）自去年9月1日施行以来，为正确处理民间借贷纠纷提供了统一裁判尺度。然而对于某些热点法律适用问题，比如借款人因非法集资被刑事判决有罪，出借人对借款人能否再行提起民事诉讼，仍未置可否。《规定》第十三条第一款规定：“借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。”从文义分析，该款看似赋予了出借人另行起诉犯罪借款人承担还款责任的民事诉权，但实际上依照体系解释法，该规定只是从实体上解决了理论界和实务界长期争论的有关民间借贷行为涉嫌犯罪，借贷合同的效力认定问题。对于出借款项，笔者认为，应当通过刑事程序予以追缴或责令退赔，不能付诸民事诉讼。1.刑事未决前，不得受理基于同一事实而发动的民事案件。承袭2014年3月25日施行的最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《意见》）第七条“关于涉及民事案件的处理问题”的精神，《规定》第五条第一款再次重申：“人民法院立案后，发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，应当裁定驳回起诉，并将涉嫌非法集资犯罪的线索、材料移送公安或者检察机关。”2.案件移送后，出借款项应当依法进行追缴或责令退赔。对于出借款项的处理，不仅刑法第六十四条规定“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还”，而且《意见》第五条“关于涉案财物的追缴和处置问题”亦指出“向社会公众非法吸收的资金属于违法所得。以吸收的资金向集资参与人支付的利息、分红等回报，以及向帮助吸收资金人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用，应当依法追缴。”3.刑事判决后，出借款项只能追缴或退赔而不能民事维权。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条规定：“被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。”因上述《意见》将出借款项定性为违法所得，属赃款赃物，故借款人非法占有、处置出借人借款的情形已被排除在附带民事诉讼的受案范围之外。为避免出现刑事判决后发现被告人藏匿的财产而无据可执的情况，最高人民法院早在2013年10月21日的司法解释性文件《关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》中即要求：“追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明；其中，判决前已经发还被害人的财产，应当注明”，并再次强调“被害人提起附带民事诉讼，或者另行提起民事诉讼请求返还被非法占有、处置的财产的，人民法院不予受理。”可见，追缴或责令退赔出借款项应当在刑事诉讼中一并解决，无须再行民事诉讼，人民法院也不会受理。4.经追缴或退赔仍不能弥补损失的，亦不可再行民事诉讼。2014年11月6日施行的《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第一条规定：“本规定所称刑事裁判涉财产部分的执行，是指发生法律效力的刑事裁判主文确定的下列事项的执行：（二）责令退赔；（三）处置随案移送的赃款赃物。”第二条规定：“刑事裁判涉财产部分，由第一审人民法院执行。”可见，对于出借款项，因已在刑事判决中确定继续追缴或责令退赔，故任何时候，只要发现出借人有财产，人民法院即可恢复强制执行，无须另行通过民事途径维权，否则不但浪费司法资源，还可能造成民事判决与刑事判决的冲突。至于2000年12月19日施行的《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第五条第二款有关“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失的，被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的，人民法院可以受理”之规定，已于2015年1月19日被《关于废止部分司法解释和司法解释性质文件（第十一批）的决定》全面废止，原因即在于新刑诉法司法解释对此进行了修改。因此，诚如最高人民法院杜万华专委所言：“民间借贷涉及法律法规众多，关系复杂。我们立足于司法解释的功能定位，严格按照民法通则、合同法、担保法、物权法、民事诉讼法、刑事诉讼法等多部法律法规的原则和精神，确保司法解释的内容符合国家立法目的和原则。”对于出借人能否再行诉请非法集资犯罪的借款人承担还款责任，笔者认为，只有将《规定》第十三条第一款置于现行法律体系中考究，方能得出妥帖答案。结合该条第二款及其他部门法，宜作缩小性解释，出借人只能起诉除借款人之外的对出借款项负有偿还义务，又未被刑事判决确定给付义务的责任主体，如其他担保人、共同借款人、继承人、借款人配偶等。