受让人如何防范债权让的法律风险

[律师回复] 对于股权转让合同履行风险的防范这个问题，解答如下, 股权转让合同的生效只是确定了转让方与受让方之间的权利和义务，股权的实际转让还有赖于对合同的实际履行股权的实际转让就是股权的交付，合同生效后，转让方可能依约履行，将股权交付受让方，也可能一方或双方违反合同而拒不交付股权、拒绝接受或拒绝付款，这就是股权的转让合同生效而未实际履行的状态受让方享有股权交付和违约赔偿的请求权，转让方享有协助履行和违约赔偿的请求权股权是权利、义务的综合体，对于财产结构和经营效果都不错的公司，股权受让意味着可以获得更多的利益，反之，则意味着要承担更多的风险和责任，特别是股东出资不到位和/或公司资不抵债时。股权转让合同的履行，转让方的主要义务是向受让方移交股权，具体体现为将股权转让的事实及请求公司办理变更登记手续的意思正式以书面方式通知公司的行为转让方与受让方权利的交接点是从该通知行为完成之时起公司股东名册变更登记前，受让股份的新股东对其股权的处分权受到一定的限制，新股东对外宣称其为公司股东，则应以公司向其换发的股票或出资证明或者股东名册的登记为其证据而受让方的主要义务则是按照约定向转让方支付转让款根据《公司法》第七十三条和第一百三十九条的规定，将股权转让结果记载于股东名册、公司章程修改、变更工商登记等事项是公司的义务公司董事负有及时办理的义务，公司的其他股东负有配合、协助的义务公司未及时履行义务的，受让人可以公司，公司应承担相应的责任但公司没有义务去监督或判定转让合同约定的其他义务的履行情况转让方在履行通知义务后，除有特别约定外，转让方的主要义务履行完毕，至于公司及其他股东采取什么样的态度和行动，往往不在转让方的控制之中受让方不能正常取得股东身份或行使股东的权利，转让方对此没有过错的，就不用承担因此而产生的后果，也不应支持受让方以上述原因要求解除合同的请求公司怠于或拒绝履行义务使受让方不能正常取得股东身份或行使股东权利的，受让方的权利可以通过公司和/或董事得到法律救济可判令公司和/或董事履行法律规定的义务，排除对股东行使权利的妨碍。股权交付包括股权权属变更和股权权能移转有限公司的出资证明书以及股份有限公司的股票都是股东权属证明形式，这是股权转让合同生效并得到履行的一个记载权能的移转是指股东对参与公司管理的共益权和分配公司盈利的自益权等各种权利的实际行使权属变更的价值在于法律对股权的认定和法律风险的防范权能移转的价值则在于股东投资的财产利益和其它权益的实际行使权属变更比权能移转更重要，因为权能的行使若无权属的支持，则没有正当性实践中，权属变更而未移转权能或移转了权能而未办理权属变更的情况常常发生，这就给股权转让纠纷的产生埋下了祸种因此，股权转让合同应对权属变更和权能移转做出明确约定。受让方在交易的过程中可能不履行或不完全履行支付股权转让对价的义务，为了防范受让方不履行支付股权转让的对价的风险，股权转让合同应明确约定定金罚则或违约赔偿的范围、违约赔偿的计算方法，转让方可要求受让方做出保证或提供担保。

[律师回复] 对于股权转让要应该怎么防范风险这个问题，解答如下, 随着全球金融危机愈演愈烈，金融危机对我国经济的影响也愈加严重。部分企业因金融危机的影响而出现生产、经营状况恶化的情况。大部分企业为了融资而采取了各种措施。其中，股权转让成为企业募集资本、产权流动重组、资源优化配置的一种重要形式。但是，实践中，因股权转让的不规范操作，引发了大量的股权转让纠纷，给当事人造成了较大的经济损失。因此，股权转让协议的当事人在进行股权转让时，应注意防范各类风险，防止造成不必要的损失。(本文的股权转让仅指有限责任公司的股权转让)一、签订股权转让合同应注意的法律问题(一)审核转让方的主体资格股权转让合同的转让方应符合法律规定的股权转让的主体资格，否则会因主体不适格而导致股权转让合同无效，给受让方造成损失。因此，受让方在签订股权转让合同前，可要求转让方提供公司的营业执照复印件、公司股东名册、股东出资证明书等书面材料，认真审核转让方的主体资格，确认转让方是否具有转让目标公司股东权的主体资格。首先，应确认目标公司已经经工商机关登记注册，并取得企业法人营业执照。只有在符合上述条件的情况下，目标公司才依法成立，目标公司的股东才能实际享有股东权。其次，应确认转让方已依法取得目标公司的股东资格。转让方应已登记在公司股东名册上，拥有公司签发的出资证明书，并已在工商机关进行登记。(二)受让方为非股东时，股权转让应符合《公司法》规定的程序要求有限责任公司股东向股东以外的第三人转让股权时，股权转让合同的订立应符合《公司法》规定的程序上的要求。《公司法》第七十一条规定，有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意;不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买该转让的股权的，视为同意转让;经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。因此，转让方在向受让方转让股权时，应经公司其他股东过半数同意，且其他股东同意放弃优先购买权。若未经上述程序，双方签订的股权转让合同将会因违反《公司法》中关于股权转让程序的强制性规定而被认定为无效或可撤销。因此，受让方在签订股权转让合同前，应当要求转让方提供公司同意其转让股权的股东会决议和其他股东放弃优先购买权的书面材料。二、股权转让合同的效力问题(一)股权转让合同不得违反法律、法规规定，不得违反公司章程的规定根据《合同法》的规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同是无效的。因此，股权转让合同中不得有违反法律、法规的规定。另外，根据《公司法》第七十一条第四款的规定，公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。因此，公司章程约定的事项，只要不违反法律的强制性规定，都应当认定为有效。公司章程对有限责任公司向外转让股权所设定的限制，股东原则上应当遵守，人民一般也认可其效力，除非公司章程的规定对股权转让的限制在事实上造成了股权转让的禁止，造成股东无法转让股权。所以，除非公司章程的规定实际上是禁止公司股权的转让，否则公司股东违反公司章程规定的条件所签订的股权转让合同一般应认定为无效。(二)股权转让合同应明确给付对价股权转让合同应明确转让价格，否则可能会因价格不明而导致合同无效。以下这个案例就能很好的说明这个问题：张某为某有限责任公司的股东，持有公司70%的股权。张某在其他股东表示放弃优先购买权的情况下，将公司股权的20%转让给非股东李某。但是，双方在股权转让合同中并没有约定股权转让的价格，而只是约定李某为公司董事长，应对公司进行投资，并利用其管理技能使公司发展壮大。之后，公司依法对股东名册进行了修改，并对董事长的变更进行工商登记，但是没有进行股权变更登记。之后，张某以股权转让合同为有偿合同，但李某未支付对价为由诉至，并主张股权转让合同无效。李某认为，其是以向公司投资和管理为对价取得20%股权的，尽管合同中没有明确说明，但从合同中可以看出这是双方默示的意思。经审理后认为，如果李某是以向公司投资和管理为对价取得20%股权，那么双方应该在合同中明确说明，李某主张的默示的意思不能成立。于是，判决该股权转让合同无效。因此，股权转让合同的当事人在签订合同时，应明确转让价格，否则可能会导致合同无效，损害合同当事人的利益。(三)分清股权转让合同生效和股权转让生效的区别股权转让是指公司股东依法将自己的股权转让给他人，使他人成为公司股东的民事法律行为。股权转让后，股东基于股东地位而对公司所发生的权利义务关系全部移转给受让方，受让方因此成为公司的股东，取得股东权。有限责任公司股东转让股权通常都要与受让方签订股权转让合同。但股权转让合同的生效并不等于股权转让的生效。股权转让合同生效的法律后果是对合同当事人产生法律约束力，而股权转让生效的后果则是股权发生转移，即受让方取得股东资格。因此，只有在股权转让合同生效后，合同双方进行了适当的履行，股权转让才能生效，受让方才能真正取得股东资格。可见，受让方即使签订了股权转让合同，且合同已经生效，在公司履行变更登记程序之前，尚不能认定受让方已取得股东资格，股权转让合同也不能产生对抗第三人的法律效果。在这种情况下，如果转让方又再次将股权转让给第三人，且办理了工商变更登记，则公司股权就属于第三人所有。受让方只能根据股权转让合同的规定追究转让方的违约责任，而不能主张享有股权。因此，为防止因股权转让未办理工商变更登记而产生的争议，股权转让合同的双方当事人应在股权转让后尽快办理相应的变更登记。只有在公司股东名册变更并进行工商变更登记之后，股权转让才真正完成。另外，应注意的是，股权转让合同并不因未进行工商登记而无效。有这样一个案例：甲为一有限责任公司的股东，甲将其持有的公司股权转让给非股东乙，其他股东表示放弃优先购买权。乙支付了价款，但甲与公司未依合同约定协助乙办理股权变更手续。乙遂向，称因未办理股权变更手续合同无效，要求甲返还价款。经审理后，驳回乙的诉讼请求，认为股权转让合同有效，要求甲与公司协助乙办理工商登记手续。因此，股权转让合同不以工商登记为生效要件，当事人不得以未办理工商登记为由主张股权转让合同无效。三、股权转让合同的履行问题股权转让合同的生效只是确定了股权转让当事人之间的权利义务关系，股权的实际转让还有赖于股权转让合同的实际履行。股权转让合同的履行，转让方和受让方的主要义务分别是移交股权和支付价款。具体体现为，股权转让方将股权转让的事实以书面的形式通知公司，并请求和协助公司办理变更登记手续;受让方则按照股权转让合同的约定向转让方支付转让价款。根据《公司法》和《企业登记管理条例》的规定，转让股权后，公司应当相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载，并依法办理变更登记。因此，及时修改公司章程、股东名册和变更工商登记是公司的义务。只要股权转让方就股权转让事项通知公司并履行协助义务，无论公司如何处理，转让方均不需再承担责任。因此，若公司未及时履行义务，受让方并不能请求解除股权转让合同，而只能以公司怠于或拒绝履行义务使受让方不能正常取得股东身份或行使股东权利为由公司，请求判令公司履行法律规定的义务，变更公司章程、股东名册并变更工商登记。受让方在股权转让过程中的主要义务是支付股权转让价款。对于转让方而言，应注意防范受让方不履行或不完全履行支付价款的风险。转让方可在股权转让合同中明确约定违约责任，也能以要求受让方支付定金或者提供担保等方式，来防范因此可能产生的风险。总之，若企业以股权转让的方式进行融资，应规范的进行操作。在签订和履行股权转让合同时，注意防范可能产生的各类法律风险，防止股权转让合同无效的情形发生，尽量避免造成不必要的损失。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 1、针对表见让与的风险，让与人在未如数收到受让人对价的情况下，不向债务人送达债、权让与的通知，这样也可以防范受让人与债务人恶意串通，损害债权让与人合法权益的风险。表见让与，即当债权人将债权转让通知债务人后，即使让与合同未成立或未生效，但债务人基于对通知事实的信赖而向受让人履行仍然有效。表见让与情况下，债务人向受让人清偿债务后，债权人无权再向债务人主张权利。2、受让人对债权让与法律风险的防范：避免签订已过诉讼时效或债务人下落不明的债权让与的风险，受让人在与债权人进行谈判时，应尽量聘请律师参与谈判和调查。签订合同前受让人应聘请律师调查债务人的相关情况，如住所、财产状况等，避免利益受损。不轻信债权让与合同中载明的“债权转让通知由债权人负责通知债务人，否则一切风险和责任由债权人承担”或“如无法通知债务人的，将退回已收对方的价款”等谎言。为防止受让瑕疵债权，受让人要求转让人对转让的债权承担瑕疵担保责任。