公司营业执照被吊销，股权转让还能不能进行

[律师回复] 一、公司法人被吊销营业执照的情形及未经清算而被注销的法律问题。吊销公司法人营业执照是法律赋予公司登记机关的职能。根据法律规定，工商行政管理机关是公司登记机关。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十八、五十九、六十六、六十七、六十八、六十九条之规定，公司法人被吊销营业执照有六种情形，具备六种情形之一，均可能被吊销营业执照。1、办理公司登记时虚报注册资本，取得公司登记的，情节严重的;2、办理公司登记时提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段，取得公司登记的，情节严重的;3、公司破产，解散清算结束后，不申请办理注销登记的;4、公司不按规定接受年度检验的，逾期仍不接受年度检验的;5、伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的，情节严重的;6、股份有限公司设立变更、注销登记后，不在规定期限内发布公告或者发布的公告内容与公司登记机关核准登记的内容不一致的，拒不改正的，情节严重的。司法实践中，有限责任公司被吊销营业执照大部分属于第4种情形，未按规定接受工商企业年度检验。由于国家权利部门对公司法人被吊销营业执照后其法人资格的认识不同。在司法实践中出现了“未经清算而已被注销的公司”。国家工商行政管理局工商企字(2002)第106号 “关于企业法人被吊销营业执照后法人资格问题的答复”认为“吊销营业执照、注销登记是企业法人资格消亡的两种形式，两者的法律后果均导致企业法人资格消亡”。“吊销营业执照就意味着其法人资格被强行剥夺，法人资格也就随之消亡，并由登记机关在企业档案上予以载明，不需要被吊销营业执照的企业法人再申请办理注销登记”。最高人民法院法经(2000)24号函答复辽宁省高级人民法院则认为：“企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动”。正是认识的不同，在司法实践中出现了“未经清算而已经被注销的公司”。地方高院为此作出了有关规定，如浙江省高级人民法院“关于公司法适用若干问题的理解”第18条“对于未经清算而已经被注销的公司，其债务应如何处理”的规定。北京市高级人民法院“关于企业下落不明、歇业、撤销、被吊销营业执照，注销后诉讼主体及民事责任承担若干问题的处理意见(试行)”第25条 “企业未经清算即被注销登记，第三人在工商管理部门的注销登记中承诺偿债”的规定。笔者在代理一起公司股东被吊销营业执照的股权纠纷中，就碰到该一法律问题，公司股东实质上被吊销营业执照但名义上是被登记机关予以注销。法院如对“予以注销”该一证据作认定为名为注销实为被吊销营业执照，有越权之嫌，不符合法律程序。当事人如以“予以注销”该一具体行政行为提起行政诉讼，早已超过诉讼时效。最后，以法院与工商登记机关协商，由工商登记机关作出说明予以解决。笔者认为对历史遗留的公司法人或企业法人应该被吊销营业执照而被登记机关予以注销的法律问题，应由最高人民法院与国家工商行政管理局以答复或函的形式，作出一个规定。以有利于有限责任公司的法人股东因实质被吊销营业执照而名义上被予以注销的股权处理。二、公司法人被吊销营业执照后至工商机关核准注销登记前地位的确定。公司法人被国家工商行政管理部门吊销营业执照后至工商机关核准注销登记前，其作为法人的主体资格如何确定。即公司法人是否具有民事主体资格和诉讼主体资格，是解决有限责任公司的法人股东因被吊销营业执照的股权法律问题的前提。公司法人被吊销营业执照后是否具有民事主体资格和诉讼主体资格是个不断认识的过程。

[律师回复] 最高人民副院长A于2001年11月13日在全国民商事审判工作会议上的讲话（摘要）《当前民商事审判工作应当注意的主要问题》。根据上述文件精神和最高人民法院的有关意见，人民在审理案件中应按下列原则处理上述问题：（1）企业法人在被吊销营业执照后至注销登记前，虽然丧失了从事经营活动的资格，但仍应视为存续，具备诉讼主体资格，可以以自己的名义进行诉讼活动，依法主张权利和承担义务。（2）企业法人在被吊销营业执照后至注销登记前，依法成立清算组的，可以以清算组名义应诉，参加诉讼活动，由清算组承受原企业的权利义务。（3）企业法人在被吊销营业执照后至注销登记前，其出资人（包括股东、开办单位等）不依法组织清算的，可以根据债权人的申请作为共同被告参加诉讼，承担清算责任。（4）如果企业法人的出资人（股东、开办单位等）出资不到位，或者抽逃资金、转移财产的，该出资人除应承担清算责任外，还应当根据具体情况在相应范围内承担侵权赔偿责任。企业被吊销营业执照，应当依法进行清算，对债务进行清偿，如果依法进行清算清偿债务的，该公司为有限责任公司，其股东仅以出资额承担有限责任，清算后不应再承担责任！根据你说的情况来看，如果没有依法清偿的，可以将股东作为共同被告参加诉讼，承担清算责任。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 如何吊销营业执照营业执照是工商行政管理机关发给工商企业、个体经营者的准许从事某项生产经营活动的凭证。其格式由国家工商行政管理局统一规定。我国企业吊销营业执照的情形可归纳为以下六种：(1)虚假注册。即以各类虚假文件(含虚假注册资本证明等)骗取注册的情形。(2)无故不开业或者停业。《公司登记管理条例》第67条皆规定：公司成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的，由公司登记机关吊销营业执照。(3)不申请注销。即已经破产或者解散清算结束后却不办理注销登记的，对此名存实亡的企业，可以吊销其营业执照。除《个人独资企业登记管理办法》未就此规定外，其它企业登记规定皆允许以此作为吊销营业执照之由。(4)逃避年检。企业年检制度，意在年度审视企业经营状况并就此备案公示，这是国家管理企业并维持企业经营秩序的必要手段，多数国家的企业法律皆有类似的制度。(5)滥用执照。执照颁发的对象是特定的，执照上面的内容亦是经过特定审视而特别加以记载的，且执照本身原则上不得作为谋利的手段，任何伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的行为，皆实质破坏执照颁发的秩序，皆有可能引发营业执照之吊销。这一点，几乎所有的企业登记管理规定皆作了规定。(6)非法经营。具体又可分为两类情形：一为超越经营范围的越权经营，这在《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》中均有规定；二为违反各类法律法规的经营。如我国《中华人民共和国产品质量法》第49—53条以及第56条便吊销规定了可以营业执照的6种非法经营情形。