担保人如何起诉债务人家属的

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 担保债务属于夫妻共同债务吗
债务形成于夫妻关系存续期间，可以推定为夫妻共同债务。
但夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民不予支持。
[案情简介]
2004年10月甲向乙借款10万元，但乙要求甲找人来担保，甲找到自己的朋友——甲乙两人都认识的丙，甲乙在向丙说明了借款的情况后，丙同意为甲担保，并在借条上签字。由于甲经营亏损，借款到期后甲无法归还借款，乙向甲丙，判决生效后本案在执行过程中，乙申请追加丙的妻子戊为被执行人，要求执行丙戊的夫妻共同财产。戊对上述借款、担保等事实不知情。
[法律解读]
本案的争议焦点是丙的担保行为所形成的担保之债是否属于夫妻共同债务?一种意见认为，本案债务形成于夫妻关系存续期间，可以推定为夫妻共同债务。另一种意见则认为，丙的担保行为是个人行为，应该认定为个人债务。
笔者同意上述
第二种意见。理由是：
一、我国《婚姻法》
第四十一条规定：“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。”这里明确了夫妻共同债务的概念，夫妻共同债务或称家庭债务是为了共同生活或者从事经营活动所负的债务，该债务的形成从本质上讲其目的是为了家庭，或者说家庭已经或应该从该债务行为中获益。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件时处理财产分割问题的若干具体意见》列举性地指出了，夫妻共同债务包括以下几个方面：
1、因日常生活所负的债务;
2、因生产经营活动所负的债务;
3、夫妻一方或双方治疗疾病所负的债务;
4、因抚养子女所负的债务;
5、因赡养老人所负的债务;
6、其他应认定为夫妻共同债务的债务。由此，可以清楚的看出夫妻共同债务一定是出于、源自、为了夫妻(家庭)共同生活。理论上，认定婚姻关系存续期间的债务是个人债务还是共同债务，考虑两个标准：
1、夫妻有无共同举债的合意;
2、夫妻是否分享了债务所带来的利益。而本案中丙的担保行为显然不是为了夫妻共同生活，家庭也显然没有从中获益。
二、所谓债的担保是促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现的法律措施。其种类有人的担保和物的担保，人的担保是个人信用担保，债权人要求债务人提供担保是表明对其履行债务的怀疑，是表明对其个人信用的怀疑;而债权人接受债务人提供的担保人的担保，是表明对担保人监督或连带履行债务能力的肯定，同时也是对担保人个人信用的肯定。债权人不可能接受一个自己根本不认识、不了解的人作为担保人，更不可能接受一个自己明知其个人信用很差的人作为担保人。这是常识。而夫和妻在法律上具有人格，两个人的个人信用我们也不能划等号，不能说认可了夫的信用，也就认可了妻的信用，更不可以说夫和妻的信用存在必然连带关系，这显然是荒唐的。再者，根据民法和婚姻法原理夫和妻的财产关系有连带关系，也有相互部分，连带的部分其连接点(连接因素)就是家庭共同生活。
本案中乙之所以同意丙进行担保，一方面是乙相信丙的个人信用，另一方面是相信丙个人有能力进行担保，这完全是乙与丙两人之间发生的法律关系，而乙对丙的妻子的个人信用无从得知，不了解，不掌握，也根本没有信任可言，此时丙的担保行为其目的不是为了夫妻、家庭共同生活，夫妻、家庭也没有从该行为中得宜。
三、根据合同相对性理论，夫和妻一方的个人行为所产生的法律上的义务也不应该涉及合同以外的
第三人。本案中乙与丙订立的担保合同从属于甲乙订立的借款合同，但明显是合同行为，应该遵循合同法原理。
四、本案处理意见中的
第一种意见是“推定为夫妻共同债务”，但是我国《婚姻法》解释
(二)第24条将夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义所负债务推定为夫妻共同债务的前提是：为了日常家事。如果夫妻一方的行为是为了日常家事，那么适用民法基本原理——表见代理规则，推定为夫妻共同行为。日常家事代理制度极大扩张了夫妻双方的意思自治能力，促进了经济交往，同时也有利于婚姻家庭生活的便利，减少了婚姻生活的成本，维护了民事交往的安定性和稳定性，保护了善意第三人和交易安全。但如果过分扩大日常家事代理的范围，同样会危及家庭财产关系的稳定，不恰当加重一方的经济风险承受能力。所以夫妻的负债行为应在日常家事代理的合理范围内，不符合日常家事代理之目的的举债，当然不能推定为夫妻共同债务。例如《法国民法典》第220条规定：“夫妻各方均有权单独定理以维持家庭日常生活与教育子女目的的合同。夫妻一方依此缔结的债务对另一方具有连带约束力。但是，依据家庭生活状况，所进行的活动是否有益以及缔结合同的第三人是善意还是恶意，对明显过分的开支，不发生此种连带责任。”可以推定为夫妻共同债务的举证责任归属于债权人。
本案中，除非乙能够举证证明，丙的妻子知道或者应当知道丙的担保行为，并且认可此种担保行为，否则不发生连带清偿责任。因此，在婚姻关系存续期间，丙的担保行为是个人行为，应该认定为个人债务。
夫妻债务最新司法解释：
1、夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。
2、夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院应予支持。
3、夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 夫妻共同债务有两个特性，一是夫妻双方共同举债或一方虽以个人名义举债但另一方同意的，二是用于夫妻共同生活、生产、经营活动的。担保之债不同于《婚姻法》规定的夫妻共同生活债务，最高人民民一庭《关于夫妻一方对外担保之债能否认定为夫妻共同债务的复函》明确规定夫妻一方对外担保之债不应当适用《最高人民法院关于适用lt;中华人民共和国婚姻法gt;若干问题的解释(二)》第二十四条的规定认定为夫妻共同债务。
区分情况：
就夫妻一方以个人名义设立的担保之债而言，如果其对外担保并因此获得经济利益，这种利益往往用于家庭生活，那么该担保之债则属于夫妻共同债务。
而对于夫妻一方无偿担保而产生的债务则不应认定为夫妻共同债务，因为担保人未从担保行为中获得利益以此帮助家庭生活，应认定为个人债务。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 2012年5月，李先生为朋友的一笔借款提供了担保。但令他没想到的是，自己的一个签字却把妻子肖女士(化名)卷进了一场官司。
该笔借款到期后由于李先生的朋友无力还款，债权人在担保期限内将李先生夫妇告上法庭，要求李先生夫妇共同承担担保责任。
法庭上，对于李先生的妻子肖女士应否承担还款责任，双方争论激烈。李先生对自己应承担担保责任无异议，但其与妻子肖女士认为，该债务并非因夫妻共同生活所欠债务，仅为李先生个人的担保债务，因此，作为妻子，肖女士不应对该债务承担还款责任。
债权人丁先生则竭力主张李先生夫妇应当共同承担还款责任，理由是:《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二)》第24条规定:“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款(夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有，且债务人知道该约定)规定情形的除外。”
2013年9月22日，作出一审判决，判决担保人李先生在判决生效后10日内偿还债权人丁先生人民币2万元，同时驳回了丁先生要求肖女士承担还款责任的诉讼请求。
那么，以丈夫名义作的担保是否属于夫妻共同债务呢 根据我国婚姻法第41条规定:“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。”
1.夫妻双方共同欠下的债务
2.夫妻一方以自己个人名义欠下的为共同生活所负的债务。夫妻一方以个人名义欠下的为他人担保的债务、交通事故赔偿责任等债务，并非因共同生活所负的债务，因而不属夫妻共同债务。夫妻共同债务的范围是特定的，个人担保债务不是因夫妻共同生活与生产经营所形成的债务，不属于夫妻共同债务。
此外，个人名义担保的债务，依法不宜推定为夫妻共同债务。虽然，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二)》第24条规定:“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。”但从立法本意来看，该规定是仅针对个人以自己名义为共同生活所欠的债务而言的，比如以个人名义的借款、以个人名义欠下的货款等等，以个人名义间接欠下的债务(如因继承遗产而继承的债务、因主债务人没有还款导致的担保债务)均不宜按夫妻共同债务处理。
本案中，妻子肖女士无共同担保的合意，李先生以个人名义欠下的担保债务亦不宜认定为夫妻共同债务。李先生为朋友向丁先生借款进行担保这一行为并无夫妻共同举债的合意，因担保债务的受益人只有借款人本人，肖女士并未从该债务中受益，所以该债务只能是李先生个人债务，而不应认定为李先生与肖女士的共同债务。

[律师回复] 您好，关于担保人的债务属于夫妻共同债务吗这个问题，我的解答如下, 债务形成于夫妻关系存续期间，可以推定为夫妻共同债务。
但夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民不予支持。
关键看借的钱，是否用于双方共同的生活或生产经营了。如果是借钱一方自己用了，对方不知情，或者不认可，而且后期另一方也没有因为借钱这个事情从中得到好处或受益，那也不是共同债务，也就是所谓的个人债务。
诸如一方借款给其自己的亲威结婚用的债务、除了自己掏钱还格外借了一部分钱给老家人或者近亲属盖房或者买房子的债务、借钱用于开公司对方不同意事后也没有享受公司盈利的债务以及私自借款放高利贷形成欠款的债务等都属于个人债务。
而最常见的，也是最容易被认可的共同债务有：
1、一方在婚后借款用于购买共同所有的房屋的;
2、一方在婚前，双方或单方借款买房，如果最后房屋是按共同财产处理的，那会根据公平原则，即便另一方不认可婚前的借款，也会认定婚前一方借款是共同债务;
3、一方不尽家庭义务，一直不向家里交钱，另一方为了子女教育或生活开支发生的借款;
4、或者为了还共同房贷借的款，也是共同债务。
债的担保是促使债务人履行其债务,保障债权人的债权得以实现的法律措施,分为人的担保和物的担保。人的担保是个人信用担保,债权人要求债务人提供担保是表明对其履行债务的怀疑,亦即表明对其个人信用的怀疑;而债权人接受债务人提供的担保人的担保,是表明对担保人监督或连带履行债务能力的肯定,同时也是对担保人个人信用的肯定。债权人之所以接受夫或妻提供的担保,看中的是其作为保证人的信用度。一方面是债权人相信保证人的个人信用,另一方面是相信保证人有能力进行担保,这完全是债权人与保证人两人之间发生的法律关系,而债权人对保证人的夫或妻的个人信用无从得知,既不了解,也不掌握,更无任何信任可言。再者,夫妻双方互为的人格,其中一方以自己的信用为他人提供担保,并不必然对另一方产生法律上的后果。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 夫妻共同债务有两个特性，一是夫妻双方共同举债或一方虽以个人名义举债但另一方同意的，二是用于夫妻共同生活、生产、经营活动的。担保之债不同于《婚姻法》规定的夫妻共同生活债务，最高人民民一庭《关于夫妻一方对外担保之债能否认定为夫妻共同债务的复函》明确规定夫妻一方对外担保之债不应当适用《最高人民法院关于适用lt;中华人民共和国婚姻法gt;若干问题的解释(二)》第二十四条的规定认定为夫妻共同债务。
区分情况：
就夫妻一方以个人名义设立的担保之债而言，如果其对外担保并因此获得经济利益，这种利益往往用于家庭生活，那么该担保之债则属于夫妻共同债务。
而对于夫妻一方无偿担保而产生的债务则不应认定为夫妻共同债务，因为担保人未从担保行为中获得利益以此帮助家庭生活，应认定为个人债务。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 夫妻共同债务有两个特性，一是夫妻双方共同举债或一方虽以个人名义举债但另一方同意的，二是用于夫妻共同生活、生产、经营活动的。担保之债不同于《婚姻法》规定的夫妻共同生活债务，最高人民民一庭《关于夫妻一方对外担保之债能否认定为夫妻共同债务的复函》明确规定夫妻一方对外担保之债不应当适用《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二)》第二十四条的规定认定为夫妻共同债务。
区分情况：
就夫妻一方以个人名义设立的担保之债而言，如果其对外担保并因此获得经济利益，这种利益往往用于家庭生活，那么该担保之债则属于夫妻共同债务。
而对于夫妻一方无偿担保而产生的债务则不应认定为夫妻共同债务，因为担保人未从担保行为中获得利益以此帮助家庭生活，应认定为个人债务。

[律师回复] 对于个人担保债务是否属于夫妻共同债务这个问题，解答如下, 2012年5月，李先生为朋友的一笔借款提供了担保。但令他没想到的是，自己的一个签字却把妻子肖女士(化名)卷进了一场官司。
该笔借款到期后由于李先生的朋友无力还款，债权人在担保期限内将李先生夫妇告上法庭，要求李先生夫妇共同承担担保责任。
法庭上，对于李先生的妻子肖女士应否承担还款责任，双方争论激烈。李先生对自己应承担担保责任无异议，但其与妻子肖女士认为，该债务并非因夫妻共同生活所欠债务，仅为李先生个人的担保债务，因此，作为妻子，肖女士不应对该债务承担还款责任。
债权人丁先生则竭力主张李先生夫妇应当共同承担还款责任，理由是:《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二)》第24条规定:“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款(夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有，且债务人知道该约定)规定情形的除外。”
2013年9月22日，作出一审判决，判决担保人李先生在判决生效后10日内偿还债权人丁先生人民币2万元，同时驳回了丁先生要求肖女士承担还款责任的诉讼请求。
那么，以丈夫名义作的担保是否属于夫妻共同债务呢根据我国婚姻法第41条规定:“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。”
1.夫妻双方共同欠下的债务
2.夫妻一方以自己个人名义欠下的为共同生活所负的债务。夫妻一方以个人名义欠下的为他人担保的债务、交通事故赔偿责任等债务，并非因共同生活所负的债务，因而不属夫妻共同债务。夫妻共同债务的范围是特定的，个人担保债务不是因夫妻共同生活与生产经营所形成的债务，不属于夫妻共同债务。
此外，个人名义担保的债务，依法不宜推定为夫妻共同债务。虽然，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二)》第24条规定:“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。”但从立法本意来看，该规定是仅针对个人以自己名义为共同生活所欠的债务而言的，比如以个人名义的借款、以个人名义欠下的货款等等，以个人名义间接欠下的债务(如因继承遗产而继承的债务、因主债务人没有还款导致的担保债务)均不宜按夫妻共同债务处理。
本案中，妻子肖女士无共同担保的合意，李先生以个人名义欠下的担保债务亦不宜认定为夫妻共同债务。李先生为朋友向丁先生借款进行担保这一行为并无夫妻共同举债的合意，因担保债务的受益人只有借款人本人，肖女士并未从该债务中受益，所以该债务只能是李先生个人债务，而不应认定为李先生与肖女士的共同债务。

[律师回复] 根据《担保法》第19条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”你丈夫作为担保人，与债权人没有约定保证方式，应承担连带责任。因此，你丈夫对这笔债务应承担连带责任。
　　对于债权人把你也起诉到法庭，并作为本案的被告，且要求你对此笔债务也承担连带责任，这就涉及到担保之债是否属于夫妻共同债务的问题。
　　所谓夫妻共同债务，是指为满足夫妻共同生活需要所负的债务。夫妻共同债务主要是基于夫妻家庭共同生活的需要，以及对共有财产的管理、使用、收益和处分而产生的债务。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。
　　由此可知，除不属于上述这两种特殊情形外，都应认定为夫妻共同债务。但是夫妻一方为他人担保所负担的债务，是否就属于为夫妻共同债务？这就需要结合担保之债的性质来综合认定。
　　保证作为担保的一种，其是夫或妻一方以其个人信用对外从事民事行为，系基于特定人身关系的信用保证，一般情况下配偶方受益的可能性较低。在此情况下，证明配偶从担保合同中受益的举证责任应由债权人承担而不是由保证人配偶承担，债权人也无法举出证据证实担保人配偶从此笔债务中受益，事实上也没受益。另外，根据夫妻共同债务的定义，此担保的债务并非是为了满足夫妻共同生活的需要，明显为债务人能顺利借款而设立的担保。
　　综上所述，你丈夫为他人提供担保，其应承担连带责任，但担保之债在性质上并非属于夫妻共同债务，因此你对此担保之债无需承担还款责任。
个人担保的债务属于夫妻共同债务吗解答如上，谢谢

[律师回复] 丈夫出具借条，妻子作为担保人在借条上签字，那么妻子是作为担保人承担连带偿还责任还是作为夫妻承担共同偿还责任日前，南通市通州区人民一审判决认定，丈夫借款、妻子担保，视为妻子认同丈夫的借款行为，应当作为夫妻共同债务处理，判决妻子承担共同偿还责任。经查明，2017年3月28日，被告季某向原告出具借据一份，写明：“今借到A人民币壹拾万元整，借款期限自2017年3月28日至2017年6月27日，共90日，全部本息于2017年6月27日一次性归还。双方约定如不能按期足额归还借款，借款人同意按照银行同期贷款利率的四倍支付从借款到期日起至最终归还本金日的利息给债权人。”被告顾某系被告季某的妻子，于同日出具了收条，写明：“今代季某收到A人民币现金壹拾万元整。”被告顾某在借据上担保人处签字，并明确作连带责任担保，担保期限为两年。借款到期后，两被告未予偿还，原告遂诉至南通市通州区人民，要求两被告共同偿还借款。而诉讼中，两被告经传票传唤，无正当理由均未到庭参加诉讼。经审理认为，合法的民间借贷受法律保护。被告季某向原告借款，有借条为证，被告顾某作为被告季某的妻子，代被告季某出具了收条，收到借款10万元，说明原告已将借款予以交付。被告顾某与季某系夫妻关系，顾某作为担保人签字，说明双方有共同借款的合意，故应属于夫妻共同债务，被告季某、顾某应当共同偿还借款。遂判决被告季某、顾某于本判决生效之日起十日内偿还原告A借款本金10万元，并自2017年6月27日起按银行同期同类贷款利率的四倍标准支付原告借款利息至实际给付之日止。法官说法夫妻一方借款另一方担保应视为“共债共签”的一种形式连带偿还责任和共同偿还责任，是承担民事责任的两种不同形式，虽然他们的最终法律后果一样，但法律关系、适用的法律条款却完全不相同。连带偿还责任一般是担保人承担的一种责任形式，在主债务人不履行债务时，债权人既可以要求主债务人还款，也可以要求担保人还款，担保人承担的是一种替代责任；共同偿还责任一般是多人共同借款承担的责任形式，共同偿还义务人之间没有替代责任，各责任人都有向债权人偿还的责任，债权人可以要求任一义务人还款。丈夫借钱、妻子担保，如果双方在借款合同中明确该债务为丈夫的个人债务，那么妻子只能作为担保人承担责任。最高人民于2018年1月17日出台的关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释明确，夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。故丈夫借钱、妻子担保，如双方无特别约定，应当视为夫妻有共同举债的意思表示，应当认定为夫妻共同债务，债权人可以要求夫妻双方作为共同债务人承担共同偿还责任。

[律师回复] 《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款：夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。
　　《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。

[律师回复] 对于死亡后债务由直系亲属承担吗？这个问题，解答如下, 　　死亡后债务一般有配偶承担连带责任，其他亲属如父母、子女不承担责任。　　
一、死亡债务人配偶　　《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿”。根据反向解释规则，夫妻实行共同财产制或虽实行个人财产制但第三人不知道其约定的，均为夫妻共同债务。　　
二、死亡债务人的继承人　　继承人承担偿还责任的法律规范基础是《中华人民共和国继承法》第三十三条：“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。　　继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任”

[律师回复] 对于死亡后债务由直系亲属承担吗？这个问题，解答如下, 　　死亡后债务一般有配偶承担连带责任，其他亲属如父母、子女不承担责任。　　
一、死亡债务人配偶　　《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿”。根据反向解释规则，夫妻实行共同财产制或虽实行个人财产制但第三人不知道其约定的，均为夫妻共同债务。　　
二、死亡债务人的继承人　　继承人承担偿还责任的法律规范基础是《中华人民共和国继承法》第三十三条：“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。　　继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任”

[律师回复] 对于冻结银行存款属于债权担保吗？这个问题，解答如下, 近年来，在强制执行程序中，通过冻结、扣划存款的方式来实现债权的执行案件日益增多。实践中，案外人、被执行人常以被冻结的款项系质押担保、更新改造等专项资金为由提出异议，请求解除冻结或者优先受偿。在人民办理的执行案件中，绝大多数案件是为了实现债权人的金钱债权。在实现金钱债权的执行案件中，一般都要经过两个阶段，即先冻结或扣划被执行人在金融机构存款，再将冻结或扣划的存款支付申请执行人。近年来，在强制执行程序中，通过冻结、扣划存款的方式来实现债权的执行案件日益增多，情况也日益复杂，给执行工作带来了许多新问题。比较突出的是，案外人、被执行人常以被冻结的款项系质押担保、更新改造等专项资金为由提出异议，请求解除冻结或者优先受偿。笔者结合相关司法解释和新修订的民事诉讼法，就人民法院强制执行上述款项适用法律问题略抒己见。
一、冻结、扣划被执行人在金融机构的存款时，对担保法司法解释
第八十五条的理解与适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第八十五条规定，债务人或者
第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。该条是对金钱作为特殊动产为质权标的物并优先受偿的效力认定。司法实践中，我们往往面临两个问题：一是对此资金能否冻结和扣划；二是该资金能否对抗申请执行人。有同志认为，因为已设定质押担保，不能冻结和扣划该资金。笔者认为，依据新修订的民事诉讼法
第二百一十八条的规定，人民是可以对被执行人（债务人或
第三人）的上述资金进行冻结的，问题是扣划该资金时，申请执行人和质权人谁应优先受偿例如，在执行
A为申请执行人的案件中，核查到被执行人
B（开发商）在
C银行存有资金，遂进行冻结并拟扣划该资金。此时，案外人C银行当场提出异议，认为被执行人B曾同其及购房人
D签订个人住房抵押借款合同，并约定B自愿以第三人的身份作为购房人D的担保人，保证D按时向C银行履行还款义务，如D违约，则B愿以一定比例的资金（即已被冻结的资金）作为质押担保，并优先向C清偿。同时，双方还签订了质押合同，并依约将拟强制执行的该资金存入双方约定的专用存款账户，即已冻结并拟扣划的资金账户。案外人C银行据此请求解除冻结措施，称若强制扣划，则其对该资金享有优先受偿权。此时，就出现C银行的抗辩究竟能否对抗申请执行人A的债权问题。笔者认为，货币作为特殊动产，当然可以设定担保物权。货币上物权的变动，依据物权法的规定，以占有和交付作为其公示方式，以货币的持有人作为货币的权利人，以货币的交付作为权利的转移，与普通动产并无不同。金钱是一种特殊的物，一旦取得占有，即取得所有权。动产质押的原则是质物仅转移占有，而不转移所有权。以金钱出质转移占有有悖质押原则。但是，如果将金钱特定化，就可作为质权的标的物。合同法有合同标的不特定，则合同不成立的原则，金钱特定化后进行质押，符合质权的法律特征。因此，以押金、保证金等形式的交付可以确认为质押。但是属于债权质押还是动产质押，取决于是否特定化。如果金钱特定化，属动产质押；如果金钱非特定化，属于债权质押。案外人C银行请求解除冻结的执行异议不能成立，但其请求对该资金优先受偿的执行异议成立。此时，对该资金的强制扣划应分为两种情况，如果在案外人（质权人）C银行优先受偿后仍有剩余，则可予以扣划，在C银行优先受偿后，将剩余款项向申请执行人A支付。如果在案外人（质权人）C银行优先受偿后无剩余可能，则属无益执行，也就失去了扣划的意义。同时，还应当明确的是，如果经执行查明，上述资金不具备特定化条件时，即既没有书面合同，也没有开立专户将资金转移占有并特定化，则C银行的行为不符合质押特定化的要件，其执行异议应依法裁定驳回。此时，该资金不但可以扣划，而且其他权利主体不能对抗申请执行人，应及时将该资金向申请执行人A支付。当然，如果案外人C银行对驳回裁定不服，可以依据新修订的民事诉讼法
第二百零四条的规定，向提起异议之诉。
二、冻结被执行人资金或债权时，人民之间的协助执行及期限的法律适用司法实践中，有时会出现申请执行人系另案被告或者被执行人，执行对其金钱债权正在执行或者已经将资金执行至账户，而相关审判庭依据民诉法的规定，持协助执行通知、民事裁定要求执行机构对该债权或者资金进行保全，或者其他人民依据协助执行通知要求协助保全该债权或者资金的情形，对此，如何适用法律例如，甲系A的申请执行人，又系该院审判庭的另案被告或者B另案被告时如何处理笔者认为，此时执行机构的身份已由执行人变更为协助执行人。既然成为协助执行人，就应依据民诉法
第九十二条及《最高人民法院关于人民民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（以下简称查封扣押冻结规定）
第一条的规定，在收到协助执行通知后，及时履行此项协助执行义务。协助执行中，在冻结上述财产时，同一人民审判庭与执行机构之间及不同人民之间的协助执行，是否应受期限约束对此问题理论与实务界有意见分歧。有学者认为，不应有期限的限制，因为此时执行并不是真正意义上的协助执行人。有学者认为，应有期限的限制。查封扣押冻结规定第二十九条规定，人民冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，冻结其他财产权的期限不得超过二年。续行冻结的期限不得超过前款规定期限的二分之一。该规定第三十条还规定，冻结期限届满，人民未办理延期手续的，冻结效力消灭。实践中，有些对被执行人的财产查封后，未再采取进一步执行措施，导致该财产被长期查封。这种状况，既不利于债权人实现债权，也不利于充分发挥财产的效用和实现财产的流转，造成了社会财富的浪费。就此，查封扣押冻结规定首次针对不同财产规定了不同的查封、冻结期限。结合上述规定，说明受冻结期限约束的财产包括银行存款、其他资金及债权等其他财产权。人民账户内执行到位的资金虽不是银行存款，但应属于其他资金，且查封扣押冻结规定第二十九条并没有人民协助执行除外的但书条款规定。因此，笔者认为，同一人民审判庭与执行机构之间及不同人民之间的协助执行，同样应受到冻结期限的约束。一旦执行机构收到协助执行通知，即应立即进行冻结正在执行或已经执行的申请执行人的财产，并根据协助执行通知的具体内容和事项，适用不同的期限，并依据查封扣押冻结规定第二十九条之规定，对资金的冻结期限为六个月，对债权等其他财产权的冻结期限为二年。期满，如果审判庭或者其他人民的审判庭未向执行办理续冻手续的，冻结效力消灭。如果办理了续冻手续的，则冻结效力应当继续维持。
三、冻结、扣划存款中，判定被执行人在金融机构存款性质的法律适用司法实践中，我们常常遇到这样的问题，即人民依法冻结了被执行人存放于一般存款账户内的资金，被执行人就此提出异议，认为被冻结的资金系专项资金，请求解除冻结措施。对此，笔者认为，人民在强制执行中，判定企业的存款性质应以存款用途及账户的种类作为标准。因此，更新改造等专项资金，应根据存款的特定用途，依照中国人民银行《人民币银行结算账户管理办法》（以下简称结算办法）
第十三条之规定，设立专用账户，并严格实行专项管理和支付。否则，应认定为一般往来资金，并可予以冻结和扣划。
首先，专项资金是指有特定用途的专门资金。结合结算办法，专项资金应包括基本建设资金、更新改造资金、证券交易结算资金、期货交易结算资金、信托资金、住房基金、社会保障基金及其他需要专项管理和使用的等十五项资金。结算办法
第十一至第十五条将银行结算账户分为四种，即基本存款账户、一般存款账户、专用存款账户和临时存款账户。
其次，结算办法第十九条规定，存款人申请开立专用存款账户，应向银行出具其开立基本存款账户规定的证明文件及开户登记证。其中，基本建设资金、更新改造资金、住房基金、社会保障基金，应出具主管部门批文；证券交易结算资金，应出具证券公司或证券管理部门的证明；其他按规定需要专项管理和使用的资金，应出具有关法律、规章或政府部门的有关文件。专用存款账户用于办理各项专用资金的收付。因此，专项资金应根据存款的特定用途，存入专用账户，专向管理和支付。

[律师回复] 《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第十七条规定，下列债务不能认定为夫妻共同债务，应由一方以个人财产清偿：
（1）夫妻双方约定由个人负担的债务，但以逃避债务为目的的除外。
（2）一方未经对方同意，擅自资助与其没有抚养义务的亲朋所负的债务。
（3）一方未经对方同意，独自筹资从事经营活动，其收入确未用于共同生活所负的债务。
（4）其他应由个人承担的债务。

[律师回复] 依据我国法律的规定，夫妻一方因为赌博欠下的债务，并不属于夫妻共同债务。
首先，赌债属于夫妻一方因个人不合理开支形成的债务，而非夫妻共同生活产生的债务，并且赌博属于违法行为，违法行为产生的债务是不受法律保护的。
其次，由于赌博不属于夫妻共同债务，所以离婚后另一方无需偿还。但是必须要有充足的证据，证明该债务属于赌债，否则仍有可能会承担责任。
《中华人民共和国婚姻法》
第十九条 【夫妻财产约定】夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。
夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。
夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。
《中华人民共和国婚姻法》
第四十一条 【共同债务】离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿;协议不成时，由人民判决。
《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）》
第二十四条 债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。
夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民不予支持。
夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民不予支持。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 夫妻共同债务有两个特性，一是夫妻双方共同举债或一方虽以个人名义举债但另一方同意的，二是用于夫妻共同生活、生产、经营活动的。担保之债不同于《婚姻法》规定的夫妻共同生活债务，最高人民民一庭《关于夫妻一方对外担保之债能否认定为夫妻共同债务的复函》明确规定夫妻一方对外担保之债不应当适用《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二)》第二十四条的规定认定为夫妻共同债务。
区分情况：
就夫妻一方以个人名义设立的担保之债而言，如果其对外担保并因此获得经济利益，这种利益往往用于家庭生活，那么该担保之债则属于夫妻共同债务。
而对于夫妻一方无偿担保而产生的债务则不应认定为夫妻共同债务，因为担保人未从担保行为中获得利益以此帮助家庭生活，应认定为个人债务。

[律师回复] 抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿

[律师回复] 连带责任的话任何一个担保人都有义务还清所有债务

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 分居期间在下列情况下，虽然发生在夫妻关系存续期间所形成的债务，但应当认定为个人债务：
1、夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务的；
2、夫妻一方能够证明婚姻关系期间所得的财产约定归各自所有的；
3、一方未经对方同意，擅自资助其没有抚养义务的亲朋好友所负的债务；
4、一方未经对方同意独自筹资从事经营活动，其收入确未用于共同生活所负的债务；
5、根据实际情况其他应由个人承担的债务。
　　因此，分居期间为用于夫妻共同生活或共同生产、经营活动所形成的债务应认定为共同债务，由夫妻共同承担。但属于个人债务的的，由夫或妻一方承担。

[律师回复] 连带担保属于夫妻共同债务吗的解答如下：我国《婚姻法》第四十一条规定：“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。”这里明确了夫妻共同债务的概念，夫妻共同债务或称家庭债务是为了共同生活或者从事经营活动所负的债务，该债务的形成从本质上讲其目的是为了家庭，或者说家庭已经或应该从该债务行为中获益。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件时处理财产分割问题的若干具体意见》列举性地指出了，夫妻共同债务包括以下几个方面：
1、因日常生活所负的债务;
2、因生产经营活动所负的债务;
3、夫妻一方或双方治疗疾病所负的债务;
4、因抚养子女所负的债务;
5、因赡养老人所负的债务;
6、其他应认定为夫妻共同债务的债务。由此，可以清楚的看出夫妻共同债务一定是出于、源自、为了夫妻(家庭)共同生活。理论上，认定婚姻关系存续期间的债务是个人债务还是共同债务，考虑两个标准：
1、夫妻有无共同举债的合意;
2、夫妻是否分享了债务所带来的利益。而本案中丙的担保行为显然不是为了夫妻共同生活，家庭也显然没有从中获益。