非法经营罪违法所得如何认定

最新修订 | 2024-11-10
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专家导读 非法经营罪的违法所得,通俗来讲就是干非法经营这事儿挣到的钱,得把直接用于经营活动的合理花费给扣除掉,剩下的那部分才是。认定的时候得综合好多方面的因素,像交易的记录啦、账目啦、银行的流水之类的证据都得考虑到。不过有一点得注意哈,已经花出去的合法成本可不能算到违法所得里面去哦。
非法经营罪违法所得如何认定

一、非法经营罪违法所得如何认定

涉及到非法经营犯罪的违法所得,通常就是在对比直接作用于经营活动的合规支出之后,从所有通过非法经营手段获取的收益中得出的剩余部分。在进行认定的过程中,会对众多方面的要素进行综合考虑,例如交易记录、财务账簿以及银行流水等相关证据。然而需要特别强调的是,已经实际支付出去的合法成本并不应被计入违法所得之中。

《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条

伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售,货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的,或者销售金额未达到五万元,但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的,以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚

二、非法经营罪是刑事案件吗

非法经营罪乃属刑事诉讼范畴之内。所谓非法经营罪乃是指未经特许而擅自冒险经营各类专营、专卖物品及其它受限制交易之物,擅自购买、销售进出境许可证书、进出口原产国证明书以及其他法律、行政法规所规定的经营许可证或批准文件,以及从事其他非法经营活动,从而扰乱市场经济秩序,情节严重者。在司法实践过程中,若被判定为构成非法经营罪,则将面临严厉的刑事制裁。

《中华人民共和国刑法》第二百二十五条

【非法经营罪】违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产

(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;

(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;

(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;

(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

三、非法经营罪以什么量刑为准

关于非法经营罪的量刑标准,需依据案件情节之轻重予以衡量。在一般情况下,将面临五年以下有期徒刑或拘役,同时处以或仅处违法所得金额一倍至五倍不等的罚金;若情节严重至极,则可能被判处五年以上有期徒刑,并在此基础上处以违法所得金额一倍至五倍不等的罚金或没收全部财产。例如,所涉商品性质极为恶劣、涉及金额庞大、造成了极其严重的社会影响等状况,均有可能被视为情节特别严重。

《中华人民共和国刑法》第二百二十五条

【非法经营罪】违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:

(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;

(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;

(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;

(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

非法经营罪的违法所得,一般是指通过实施非法经营行为所获取的全部收入扣除直接用于经营活动的合理支出后的余额。认定时会综合考虑多种因素,如交易记录、账目、银行流水等证据。但要注意,已经支出的合法成本不能计算在违法所得之内。

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非法经营非法经营违法所得罪是什么意思?
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1、非法经营烟草涉嫌非法经营罪,非法经营数额在五万元以上不满二十五万元的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。  
2、违法所得予以收缴。  
3、违法所得指的是利润,不是经营数额。  法律依据:  《刑法》第二百二十五条 【非法经营罪】违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:  
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(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;  
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(一)非法经营数额在五万元以上的,或者违法所得数额在二万元以上的;  
(二)非法经营卷烟二十万支以上的;  
(三)曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚,又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。  具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”:  
(一)非法经营数额在二十五万元以上,或者违法所得数额在十万元以上的;  
(二)非法经营卷烟一百万支以上的。
我换个因为非法经营被举报了,现在人已经被拘留了。不知道会不会被判刑,会判多久,想要问一下非法经营罪中违法所得认定的相关规定有哪些?
[律师回复] 刑法关于“情节严重”型非法经营罪罚金刑处罚的标准为“并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金”,最高人民检察院与公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定中也明确规定“个人非法经营数额在5万元以上,或者违法所得数额在1万元以上的”应予追究刑事责任。但对于非法经营案件中行为人的违法所得如何认定,实践中没有相应的司法解释。
  根据《最高人民法院研究室关于非法经营罪中“违法所得”认定问题的研究意见》, 非法经营罪中的“违法所得”,应是指获利数额,即以行为人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入(即非法经营数额),扣除其直接用于经营活动的合理支出部分后剩余的数额。此外,参照最高人民法院在1995年的有关批复中对生产、销售伪劣商品犯罪的“违法所得数额”界定为生产、销售伪劣产品获利的数额。尽管此批复不是直接针对非法经营罪,但对处理非法经营案件具有一定的参考价值。
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2、违法所得予以收缴。  
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(二)非法经营卷烟二十万支以上的;  
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非法经营11万元以下的违法所得怎么处理啊
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1、非法经营烟草涉嫌非法经营罪,非法经营数额在五万元以上不满二十五万元的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。  
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(三)曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚,又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。  具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”:  
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楼主认为,“要按有违法所得查处,就算不给钱,也要双方形成书面或者口头的借贷协议,打个欠条也得。要按无违法所得查处,就要双方当面达成协议不再收取该次餐费。可是在实践中太麻烦了,估计领导也不会同意这样做。呵呵。毕竟中国的司法机关还没有严谨到这个地步。看着办算了”

补充:我不这样认为,由于违法行为而得到的债权要按违法所得查处,很合乎情理,“双方当面达成”就按没有违法所得处理不合理,因为这属于民事领域的债的免除,行为人有权放弃自己的债权,但并不等于他从来没有得到过这债权,相反,行为人放弃债权(即所谓协议不再收取该次餐费,对于唯利是图的商家来讲,实践中也很少出现),正是建立在他有这债权的基础上。
如果楼主还不能接受的话我再从法理上加以分析,行政处罚的目的在于预防违法行为,处罚的轻重理论上应该取决于其社会危害性和再犯可能性,楼主补充的两种情形社会危害性相当,经营者免除债务有其自己的理由,或者是在另外一些方面受到了对方的利益,法律不必深究。
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