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公司在上市前通过股权转让来筹集资金，主要存在哪些隐藏风险？
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2024-07-02
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沈园律师
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专家导读
公司负债风险，股权转让合同中，受让方最关心的应该是目标公司的负债问题。在实践中，股份出让方的债务以资产担保之债居多，同时还存在未决的诉讼和仲裁纠纷，以及知识产权侵权、产品质量侵权责任，以及可能或即将发生的公司与高级管理人员和技术骨干之间的劳资纠纷等。
公司在上市前通过股权转让来筹集资金，主要存在哪些隐藏风险？
近来很多准备上市的公司，在上市前通过转让股权来筹措资金，这种方式有一定的法律风险，值得思考。
首先，非上市股份公司转让股权的法律规范与发展历程国家法律及相关政策对非上市股份公司的股权能否转让、如何转让，一直都有限制性规定，经历以下三个阶段。
第一阶段，严令禁止。国务院《转发证监会关于〈清理整顿场外非法股票交易方案〉的通知》、证监会《关于处理非法代理买卖未上市公司股票有关问题的紧急通知》、《关于进一步打击以证券期货投资为名进行违法犯罪活动的紧急通知》均规定，禁止从事非上市公司的股权交易，除进行股权整体转让外，严厉禁止代理和买卖非上市公司股票。
第二阶段，托管引导。全国一些城市相继开展股权登记托管业务，上海成立股权托管中心与联合产权交易所。
《关于进一步规范本市发起设立股份有限公司审批、登记和备案相关事项的通知》，要求国有股权必须到上海联合产权交易所交易、到托管中心登记，对于私有股权，采取自愿进场交易原则。
第三阶段，明确规范。《证券法》第二条规定：公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门注册。未经依法注册，任何单位和个人不得公开发行证券。证券发行注册制的具体范围、实施步骤，由国务院规定。
《国务院办公厅关于严厉打击非法发行股票和非法经营证券业务有关问题的通知》规定：
第一，严禁擅自公开发行股票，向不特定对象或向特定对象累计超过200人为公开发行，应依法报经证监会核准。
第二，严禁变相公开发行股票。非公开发行股票及股权转让，不得采用广告、广播、电话、说明会、公开劝诱等方式向社会公众发行。对于非上市公司的股权交易，国家一直予以否定评价。
其次，转让股权行为的违法性特征：
１.受让人属于不特定对象。区分特定对象与不特定对象，应当结合投资者的选择程序、承担风险能力与人数等因素综合分析。通常情况下，出让方委托中介机构面向社会公众采用推广会等方式进行宣传，随后筛选出合适的投资人，审查投资人的资产价值与申报财产内容的真实性、是否具备识别并承担风险能力等内容，明确提示投资风险，有明确的人数和资金总量的限制。对于符合上述条件的，应当认定为属于特定对象，相反，对于不设定任何标准和人数条件，不考察投资人的具体情况，只要出资即予以接纳的情况，应当认为是属于非特定对象的范围。
２.转让股权的价格具有不确定性。合法的转让股权应由第三方对公司财务状况进行审计，结合审计结论、运营情况、公司拟上市后的预增利润等综合因素，由出让方确定统一合理的出让价格，报证券监管部门批准备案后向全社会公布。
3.采用公开形式转让股权。判断公开与非公开方式的标准，是区分信息沟通渠道是否畅通。非公开发行是指基于相互信任与意思自治原则，双方能够交流获取真实有效的信息，无需借助第三方力量来传递信息达到沟通目的。而公开发行由于面向社会公众且信息不对称，出让方需要借助中介力量，利用广告、公告、广播、电话、推介会、说明会、网络等方式传递信息，以达到吸引投资人获取资金的目的。本案中，被告方委托多家中介公司与个人，先采用随机拨打电话的方式，以提供理财帮助为名邀请不特定对象到中介公司，后由业务员介绍并推销股权，对于犹豫不决的客户，业务员就反复打电话以动员劝诱，这种形式属于公开发行。
４.转让股权的运作模式不规范。由于涉及社会公众权益，转让股权必须接受多方面的监管，要求运作模式必须合法规范，包括中介机构的主体资格、签订合同的内容、披露信息的要求、财务情况公开、区分收费账户与公司账户、按约履行权利义务等等。
５.托管形式不影响行为的违法性。托管中心是从事非上市股份公司股权集中托管、过户、查询、分红等业务的股权托管登记服务机构，其主要职能是股权托管、登记与服务。托管中心作为第三方组织，对于股权转让行为只负责登记备案而没有审核及监督义务，托管登记的形式，仅证实双方确有股权转让行为，而不能证明股权转让行为本身的合法与否，根据四部委《关于整治非法证券活动有关问题的通知》规定，公司、公司股东违反规定擅自向社会公众转让股票，应当追究擅自发行股票罪的责任。另据《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》，擅自发行股票数额在50万以上，不能及时清偿或者清退、造成恶劣影响，予以追诉。
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1、假离婚一定程度上存在很大的风险，共同财产会变成一方的婚前财产;我国《婚姻法》明确规定了夫妻一方的婚前个人财产范围，一方的婚前财产为夫妻一方的财产，如果一对夫妻原有两套房属共有财产，假离婚时为了逃避税款，于是在离婚协议上约定两套房屋归丈夫所有。
2、现实生活中假戏真做的案例时有发生。在市场经济快速发展的今天，金钱至上、利益至上的观念冲昏了部分人的头脑，一旦双方假离婚后出现矛盾，夫妻感情再不牢固，一方的婚姻观念再起变化，那后果将不堪设想。
3、结婚是人生中的头等大事，婚姻是一种保障、一种维系、一种相濡以沫，夫妻之间本应相互忠诚、相互爱慕，依法纳税也是我们每个公民应尽的义务，如果我们仅仅为了逃避国家税收而拿婚姻或夫妻感情当儿戏，那么，一定程度上不仅为道德所不容，而且有悖情理，势必会亵渎婚姻，亵渎《婚姻法》，与真离婚的本意背道而驰，为后人留下笑柄。
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(1)在知道一方开户行和账号的前提下，申请查询，一般不会存在问题。
(2)仅知道开户行，不知道账号，查询在理论上是可行的，但是否接受申请以及查询力度不能保证，如果不予查询，只得通过其他途径解决。
(3)即不知道银行账号又不知道开户行，无法调查。
2.偷梁换柱，将自己名下的存款取出，然后人间蒸发。常见方式：在另一方已知有存款并且知道相关储蓄信息的情况下，擅自将存款以现金取出，(以银行转账方式就会留有记录)，口头上声称该笔钱款已用于生活日常开支，但实际以自己或以他人名义存入其他银行。在很多离婚案件中，一般是不准许当事人关于调查案外
第三人存款账户的申请，当一方声称取的钱全部用于生活开支，并以此进行辩驳时，可考虑以下几个因素进行辩论：
第
一，存款取出的时间，时间长短决定了可能消费的数额，以及取款的目的。
第
二，存款取出的数额，巨额的存款不会在短时间内全部正常消费完毕。
第
三，收集一方平时正常的生活开支及相关证据，用于反驳和抗辩。
第
四，其他相关事实以及证据的收集整理。例如，近期家庭开支情况以及另一方资金流金情况。一般而言，处理财产，是以现实存在而不是理论存在的数额为准。不能证明现存财产额度，只从理论上推断财产数目是很难得到支持的。比如，有些当事人说：“他一个月1万多块钱工资，平时最多花3千，每月还余有7千，二年下来，还应该剩有至少十万多”。再如：“他工资虽然一个月只有2千块，但单位有年终效益奖，可能有十几万，至少也有几万”。这些猜测推测的论据，是很难支持的。但是，也不会轻易相信一方存款“消费完毕”的说法，对于“合理”资金流向解释，支持的可能性很大。但如果一大笔钱款，短时间内“丢失”了、“吃光、喝光”了，“赌博输掉”了，采信的可能性是不会太大的。
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1、房产证过户不经过房地产中介的话，须把合同的条款和违约条款写清楚，签合同时须卖方房产证上面名字的当事人在场(如果是已婚得话，需要夫妻双方在场及签字，哪怕房产证上面只有一个人的名字)。
2、申请材料准备好后，须到房产局，填写一些表格和一个存量合同，存量合同上面的金额一定要和签订合同上面的金额一样。
3、房产过户的申请材料都交给房产局后，房产局会给予一个回执单，按照回执单上面说明的日期去缴纳税金，一般需要十五个工作日左右。
4、房产过户税金缴纳完毕后便可拿到房产证。对于房产证集体土地证交易的问题需要具体情况具体分析，希望你可以了解。
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2、如果得不到公司半数以上股东认可，隐名股东将面临无法成为股东的尴尬局面。
3、如果显名股东擅自对股份进行处分，这其实是隐名股东所面临的各项风险中最为严重的一种风险，因为，显名股东属于工商登记备案的股东，只要签署相关文件就可以将股份转让或质押给第三方。实际出资人很难通过诉讼达到预期目的。
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内因有：负债规模、负债利率、债务的期限结构
外因有：预期现金流入量与资产流动性、金融环境的影响、经营风险
1、负债筹资风险的内因分析
1.
1、负债规模
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1.
2、负债利率
从贷款企业的角度看，负债利率是其负债融资所付出的代价。在负债额既定的情况下，负债利息与负债利率成正比，负债的利率越高，企业所要负担的利息费用就越多，从而增加了企业的财务风险。同时，负债利率越高，财务杠杆系数越大，对股东收益的变动幅度也有很大的影响。
1.
3、债务的期限结构
企业债务融资中短期债务与长期债务的融资成本不同，一般长期债务的利息会高于短期债务的利息。长期债务回收期比短期债务长，若考虑资金的时间价值以及复利计息，则企业必须以较高的利息率，否则资金所有者不会将资金出借给企业。另外，长期负债的收益因使用期限长具有不可预期性和不稳定性，而且企业从长期看也要经历市场风险，各种意外都有可能导致企业不能如期还本付息。
2、负债筹资风险的外因分析
2.
1、预期现金流入量与资产流动性
现金流入量反映的是企业现实的偿债能力。如果企业投资决策失误或信用政策过宽，不能及时支付到期的利息，企业就会面临支付性筹资风险。资产的流动性反映的是潜在偿债能力。当企业资产的整体流动性较强，变现能力强的资产较多时，就能及时支付到期的债务，其财务风险就较小;反之，当企业资产的整体流动性较弱，变现能力弱的资产较多时，企业就可能要面临及时偿还债务的压力，其财务风险就较大。
2.
2、金融环境的影响
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2.
3、经营风险
企业供、产、销等各种经营活动都存在着很大的不确定性，都会给企业收益带来影响，因而经营风险是普遍存在的。产生经营风险的因素既有内部因素，又有外部因素。如运输方式改变、价格变动等会造成供应方面的风险;产品质量不合格、设备事故会造成生产方面的风险;消费者爱好发生变化、销售决策失误会带来销售方面的风险。所有这些经营方面的不确定性，都会引起企业的利润或利润率的变化，从而导致经营风险。
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我有个朋友投资了一家国有企业，他虽然投资但是没有进行工商登记，所以他的股份由国有企业代持，我朋友觉得他的权益得不到保障，请问国有企业代持隐名股东股权隐名股东存在的风险有哪些
[律师回复] （一）隐名股东“显名化”障碍
有限责任公司的隐名股东请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记，成为实质性的股东（即“显名化”），须经公司其他股东半数以上同意。[6] 因有限责任公司具有一定的人合性，《公司法》第71条第2款对股东对外转让股权加以限制[7] ，隐名股东的显名化实际上是名义股东将其代持股权转让并变更登记给隐名股东，《公司法司解三》对此给以相应的限制以维护有限责任公司的人合性有其合理性。因此，如果未能满足“经公司其他股东半数以上同意”这一条件的，隐名股东将不可能显名。
股份有限公司因其资合性，公司法并不限制股东对外转让股份，因此隐名股东的显名不存在上述须“经公司其他股东半数以上同意”这一障碍，而新三板挂牌和证交所上市的股份有限公司股份的转让更为方便。
（二）名义股东因其个人债务问题而使代持股权被采取保全或强制执行措施
名义股东可能因其个人债务问题被诉，从而使登记在其名下的代持股权也成为保全和强制执行的标的物。虽然，法律、法规并未对隐名股东能否以其实际出资为由对保全和执行措施提出异议，但这种被保全或强制执行的可能性确实给隐名投资人的投资权益构成威胁，特别是在其不知情的情况下。
（三）名义股东离婚或死亡时，代持股权被分割或继承风险
因代持股权登记在名义股东名下，当其离婚时，其配偶可能会将该代持股权作为夫妻共同财产要求加以分割；而当其死亡时，其继承人可能将该代持股权作为遗产继承。
有限责任公司的隐名股东请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记，成为实质性的股东（即“显名化”），须经公司其他股东半数以上同意。[6] 因有限责任公司具有一定的人合性，《公司法》第71条第2款对股东对外转让股权加以限制[7] ，隐名股东的显名化实际上是名义股东将其代持股权转让并变更登记给隐名股东，《公司法司解三》对此给以相应的限制以维护有限责任公司的人合性有其合理性。因此，如果未能满足“经公司其他股东半数以上同意”这一条件的，隐名股东将不可能显名。
股份有限公司因其资合性，公司法并不限制股东对外转让股份，因此隐名股东的显名不存在上述须“经公司其他股东半数以上同意”这一障碍，而新三板挂牌和证交所上市的股份有限公司股份的转让更为方便。
（二）名义股东因其个人债务问题而使代持股权被采取保全或强制执行措施
名义股东可能因其个人债务问题被诉，从而使登记在其名下的代持股权也成为保全和强制执行的标的物。虽然，法律、法规并未对隐名股东能否以其实际出资为由对保全和执行措施提出异议，但这种被保全或强制执行的可能性确实给隐名投资人的投资权益构成威胁，特别是在其不知情的情况下。
（三）名义股东离婚或死亡时，代持股权被分割或继承风险
因代持股权登记在名义股东名下，当其离婚时，其配偶可能会将该代持股权作为夫妻共同财产要求加以分割；而当其死亡时，其继承人可能将该代持股权作为遗产继承。
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快速解决“公司经营”问题
法院调查被告的隐藏财产（如：房产、股票、银行存款等
[律师回复] 律师调查对方的存款情况，有二种方法。
第一种，建议当事人自行调查。
如果夫妻尚在一处居住，可以让当事人在对方没有完全防备时，发现对方存折或银行卡，将相关材料复印，或号码抄下。如果不知道对方开户账号，但知道在具体哪一家银行开的账户，一般也可以将储蓄信息查到。
第二种，通过查询。
如果通过正当途径即合法途径，想要了解对方的银行存款信息，必须通过开具调查令或申请调查。而因为业务繁忙，法官人数有限，不一定对于当事人的权益都能高度重视。因此，对于不知道存款的具体开户行和账号，法官一般会表示拒绝查询。另外，会申请调查银行存款情况外，一定要在申请调查取证申请书上请求打印存取款明细。
实践中，除了合法途径外，还有通过银行内部查询当事人存款的途径。我们认为，这是严重违反《商业银行法》的行为，我们是不赞成当事人采取此类手段的。
第一种，建议当事人自行调查。
如果夫妻尚在一处居住，可以让当事人在对方没有完全防备时，发现对方存折或银行卡，将相关材料复印，或号码抄下。如果不知道对方开户账号，但知道在具体哪一家银行开的账户，一般也可以将储蓄信息查到。
第二种，通过查询。
如果通过正当途径即合法途径，想要了解对方的银行存款信息，必须通过开具调查令或申请调查。而因为业务繁忙，法官人数有限，不一定对于当事人的权益都能高度重视。因此，对于不知道存款的具体开户行和账号，法官一般会表示拒绝查询。另外，会申请调查银行存款情况外，一定要在申请调查取证申请书上请求打印存取款明细。
实践中，除了合法途径外，还有通过银行内部查询当事人存款的途径。我们认为，这是严重违反《商业银行法》的行为，我们是不赞成当事人采取此类手段的。
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内部众筹的法律风险
[律师回复] 对于内部众筹的法律风险这个问题，解答如下,
1、信息披露不全面
2、风险控制机制不完善，如果企业融资额度不足，如何处理?并没有明确表示
3、关联企业的调查，融资性担保公司虽然受到金融局的监管，但是背后是否有关联交易，如何证明没有关联交易。
从本质上说，P2C平台只是信息披露方，真正的风险承担方是担保公司，所以相对P2P平台，P2C显然风险要低一些。未来的P2C之战，一定是在优质项目的争夺上，而非投资人。
众筹作为互联网金融的一种类型，与其他互联网金融模式相比，其法律风险最为突出和明显，因此从某种程度讲，众筹的最大风险就是法律风险。
1、信息披露不全面
2、风险控制机制不完善，如果企业融资额度不足，如何处理?并没有明确表示
3、关联企业的调查，融资性担保公司虽然受到金融局的监管，但是背后是否有关联交易，如何证明没有关联交易。
从本质上说，P2C平台只是信息披露方，真正的风险承担方是担保公司，所以相对P2P平台，P2C显然风险要低一些。未来的P2C之战，一定是在优质项目的争夺上，而非投资人。
众筹作为互联网金融的一种类型，与其他互联网金融模式相比，其法律风险最为突出和明显，因此从某种程度讲，众筹的最大风险就是法律风险。
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股权众筹的法律风险
[律师回复] 对于股权众筹的法律风险这个问题，解答如下,
1、触及公开发行证券或“非法集资”红线的风险
股权众筹的发展冲击了传统的“公募”与“私募”界限的划分，使得传统的线下筹资活动转换为线上，单纯的线下私募也会转变为“网络私募”，从而涉足传统“公募”的领域。在互联网金融发展的时代背景下，“公募”与“私募”的界限逐渐模糊化，使得股权众筹的发展也开始触及法律的红线。
2、存在投资合同欺诈的风险
股权众筹实际上就是投资者与融资者之间签订的投资合同，众筹平台作为第三人更多的是起居间作用。我国的股权众筹多采用“领投+跟投”的投资方式，由富有成熟投资经验的专业投资人作为领投人，普通投资人针对领投人所选中的项目跟进投资。但是，如果领投人与融资人之间存在某种利益关系，便很容易产生道德风险问题，领投人带领众多跟投人向融资人提供融资，若融资人获取大量融资款后便存在极大的逃匿可能或以投资失败等借口让跟投人尝下“苦果”。
3、股权众筹平台权利义务模糊
从股权众筹平台与投融资双方的服务协议可以看出，股权众筹平台除了居间功能之外还附有管理监督交易的职能，并且股权众筹平台要求投融资双方订立的格式合同所规定的权利义务也存在不对等。因此，股权众筹平台与用户之间的关系需进一步理清，并在双方之间设定符合《公司法》的权利义务关系。
1、触及公开发行证券或“非法集资”红线的风险
股权众筹的发展冲击了传统的“公募”与“私募”界限的划分，使得传统的线下筹资活动转换为线上，单纯的线下私募也会转变为“网络私募”，从而涉足传统“公募”的领域。在互联网金融发展的时代背景下，“公募”与“私募”的界限逐渐模糊化，使得股权众筹的发展也开始触及法律的红线。
2、存在投资合同欺诈的风险
股权众筹实际上就是投资者与融资者之间签订的投资合同，众筹平台作为第三人更多的是起居间作用。我国的股权众筹多采用“领投+跟投”的投资方式，由富有成熟投资经验的专业投资人作为领投人，普通投资人针对领投人所选中的项目跟进投资。但是，如果领投人与融资人之间存在某种利益关系，便很容易产生道德风险问题，领投人带领众多跟投人向融资人提供融资，若融资人获取大量融资款后便存在极大的逃匿可能或以投资失败等借口让跟投人尝下“苦果”。
3、股权众筹平台权利义务模糊
从股权众筹平台与投融资双方的服务协议可以看出，股权众筹平台除了居间功能之外还附有管理监督交易的职能，并且股权众筹平台要求投融资双方订立的格式合同所规定的权利义务也存在不对等。因此，股权众筹平台与用户之间的关系需进一步理清，并在双方之间设定符合《公司法》的权利义务关系。
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