一、定金是把双刃剑,在规范合同做法、制约合同两方的同时,会给合同两方带来相应的法律风险。
定金具有法定的保证效力,当事人可约定一方向另一方托付定金作为债权的保证。立约定金是一种特殊定金,是指合同一方当事人为保证自己在约定的时间、地点与另一方当事人签订合同,而交给另一方肯定金钱的保证方式。立约定金对合同两方有同等约束力。法律解释中有着明确限定:当事人约定以托付定金作为订立主合同保证的,给付定金的一方拒却订立主合同的,无权要求返还定金;收受定金的一方拒却订立主合同的,应当两倍返还定金。
二、签订立约定金合同,能够促进两方签订合同。但是,如果约定不当或者一方未能依诚信原则履行合同义务,可能会给两方带来法律风险。因此,在签订主合同之前订立立约定金合同时,应当慎之又慎,若要规避签订立定金合同的风险,通常应当把握如下事项:
1、立约定金应以书面形式商定。
2、立约定金合同应与主合同两方当事人名称保持一致。
3、立约定金的数额不得超出主合同标的额的20%,超出部分不受法律保护。
4、合同中应当商定明确托付定金的时限和方式。
5、立约定金合同从事实上托付定金之日起奏效。
6、款项的性质应当予以明确表述,最好写明“定金”字样。
7、如果写成订金、诚意金、预付款、认购金等字样,若合同条文又无明显约定表明其具有定金性质,则不具定金效力。
8、未能订立合同的犯错方将承受定金罚则的风险。
9、主合同无效,则作为从合同的立约定金合同亦无效。若主合同的交易受法律禁止或者限制或者可能被确认无效,立约定金被确认无效的法律风险较高。
10、立约定金合同的未决事项(尤其主合同的主要事项)不得过多。
11、签订主合同后,立约定金合同自然失效。立约定金不能延续成违商定金。目前,较为常见的是由认购书而引发的购房定金纷争。认购书的内容通常包括房屋的具体 位置、面积、价格、签订正式合同的时限、定金的数据等。认购书惹起的多是定金纷争,预购方与开发商未达到购房契约,怎样适用定金罚则通常情况下应当适用定金罚则,例外适用平等原则的情形是:如果认购书对两方正式购房合同中将牵涉重要条款商定不明,且在商定时限内两方屡次对具体条款进行商量交涉,但分歧过大,则此定金应认定为预付款,未达到契约,依平等原则应予退还。