集资诈骗罪实际控制人应该承担的法律责任是什么

[律师回复] 你好，关于非法集资实际控制人的问题，解释如下:尽管“实际控制人”已是耳熟能详的概念，但对其做出明确定义或在实践中准确认定实际控制人，在某些情况下，却是个很难判断的问题，是个非常专业的问题，同时也是个近乎残酷得没有退路的问题。之所以没有退路，是因为实际控制人的认定涉及股份锁定、是否符合IPO条件(要求至少三年内实际控制人不能发生变更;创业板上市要求至少是两年内)等一系列问题，并且更为重要的是，其它问题可能在证监会反馈意见时进行补充或修改，但实际控制人认定的问题几乎无法修改，因此一旦认定错误，上市申报极有可能是失败。<br/>一、首先看看法律法规有关实际控制人的规定<br/>1.《公司法》关于“实际控制人”的解释<br/>实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。<br/>2.《公司法》关于“控股股东”的解释<br/>控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。<br/>由以上《公司法》的相关规定可知，公司法中所定义的“实际控制人”与“控股股东”不可能存在重合情况，似乎“实际控制人”不能为公司的股东。<br/>但从立法意图看，《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条规定要求发行人最近3年内(创业板为2年)实际控制人没有发生变更，旨在以公司控制权的稳定为标准，判断公司是否具有持续发展、持续盈利的能力，以便投资者在对公司的持续发展和盈利能力拥有较为明确预期的情况下做出投资决策。而对于控股股东即为实际支配公司行为的人的情况，如果严格按照现行《公司法》之定义，则会出现有些拟上市公司无实际控制人，无法与《首次公开发行股票并上市管理办法》中的上市条件相对应。<br/>故从《公司法》和《首次公开发行股票并上市管理办法》等提出“实际控制人”之概念的意旨出发， “实际控制人”较为准确的概念应该是：实际控制人，是指通过股权关系、投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。事实上，实务中也是按照该概念操作的，即对于直接持股的股东，如果其对公司有实际控制力，则认定为实际控制人。<br/>3. 《上市公司收购管理办法》关于“上市公司控制权”的解释<br/>第八十四条 有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：<br/>(一)投资者为上市公司持股50%以上的控股股东;<br/>(二)投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%;<br/>(三)投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任;<br/>(四)投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响;<br/>(五)中国证监会认定的其他情形。<br/>简而言之,实际控制人就是实际控制上市公司的自然人、法人或其他组织。<br/>4. 《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用——证券期货法律适用意见第1号(下称“该1号文”)<br/>在实践中，如何认定实际控制人是否发生变更与认定究竟谁是实际控制人往往联系在一起，从依据上讲，多是依据证监会发布的该1号文，结合企业的实际情况加以分析判断。<br/>二、证监会认定实际控制人的原则<br/>事实重于形式原则，也就是说，虽然法律法规列示了一些属于实际控制人的具体情形，但实际控制人的情况通过列举是不能穷尽的，所以证监会除了列举具体形式外还规定“中国证监会认定的其它情形”。<br/>三、实际控制人的认定基本存在以下几种情况<br/>第一种最简单，第一大股东为绝对控股股东，此时控股股东的控制人就是公司的实际控制人。但是在仅有相对控股股东时，通过极为分散的小股东签署不一致行动协议、基于相对控股股东在公司的特殊地位和对公司的重大影响力、第一大股东受其它股东委托行使股票权等，也可认定该相对控股股东为实际控制人。<br/>第二种是共同控制。共同控制要有一定的依据，包括《公司章程》中的一致行动条款、《合资合同》中的重大事项需经所有股东或董事同意的条款、单独签署的一致行动协议等等。<br/>第三种则是无实际控制人。在股权极为分散的情况下，很可能会出现无实际控制人的情形。<br/>实际控制人可以是控股股东,也可以是控股股东的股东、甚至是除此之外的其他自然人、法人或其他组织。归纳起来很简单、理解起来似乎也不难，但实际控制人的认定，在某些情况下是复杂的，中介机构对此问题往往会有争议和不同的理解，而此时最熟悉企业情况的管理层不能总认为这是个专业问题而不加关注、更不能袖手旁观，而应将丰富的信息提供给中介机构、将企业的意见充分表达出来，这将会使实际控制人的认定符合企业的实际运作情况。

[律师回复] 刑法规定，单位构成犯罪的，对负直接责任的主管人员和其他责任人员，应当定罪判刑。因此，公司法定代表人是否有罪、罪行有多严重，根据其本人是否负有直接责任及集资诈骗数额来确定。

[律师回复] （一）不正当关联交易的禁止。新公司法第21条规定：“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。” <br/>　　<br/>（二）表决权的回避。 <br/>　　新《公司法》第125条规定：“上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。” <br/>　　<br/>（三）自我交易的限制。149条规定了董事、高级管理人员自我交易的限制。 <br/>　　<br/>（四）公司人格否认《公司法》20条建立了“公司人格否认”原则。 <br/>　　<br/>（五）新公司法第217条对关联关系进行了基本界定：“关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。”此外，公司法16条，123条，148条都对关联交易进行直接或间接的限制。 <br/>　　但是，公司法对关联交易的规则，仍有许多盲点，操作性不是很强，如对关联交易的主体范围规制不足，如董事利用家人、朋友即“影子董事”与公司做交易未纳入关联人范围，在认定时就比较困难，表决回避制度并未成为广泛规定，而是仅限于上市公司关联董事，未充分规制滥用资本多数决，尤其对于如何证实违法关联交易及判断关联交易的公平性尚未规定统一且具操作性的标准，而且关联董事的回避表决制度仅限于上市公司似嫌过窄，而另一方面公司法对转投资限制放松了，因此规制关联关系仍是公司法的迫切任务，需要完善和发展公司法。<br/>以上就是实际控制人担保相关规定的回答。

[律师回复] 【法律意见】<br/>1、有限责任公司倒闭后，法人代表、股东均不对公司债务承担责任。　　<br/>2、但如果有限责任公司倒闭后，未依法进行清算，或者是一人有限责任公司，公司财产与股东个人财产无法区分的，股东要对公司债务承担连带责任。在公司无财产履行债务的情况下，债权人可以要求公司股东承担还款责任。　　<br/>【法律依据】<br/>1、《公司法》第六十三条　一人有限责任公司的股东不能证明公司财产于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。　<br/>2、《最高关于公司法的解释》二　第十九条　有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民应依法予以支持。

[律师回复] 实际控制人，简言之，就是实际控制上市公司和其他企业、机构的自然人、法人或其他组织。虽然从表面上来看，实际控制人并非公司的股东，但实际上其通过投资关系、协议或者其他安排对上市公司的行为进行支配和控制。结合公司法、相关行政法规及文件的规定，具有以下情形之一的，可以被认定为公司的实际控制人：<br/>（1）为持有上市公司50以上股份的控股股东；<br/>（2）可以实际支配上市公司股份表决权30以上；第三通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；<br/>（4）通过实际支配上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；第五、中国认定的其他情形。虽然从表面上来看，实际控制人并非公司的股东，但事实上其在公司仍享有权利，而且这种权利往往对公司的发展具有决定意义。根据“权利义务对等”的原则，法律也赋予了实际控制人相应的义务。从刑法的角度来看，实际控制人可能成为多种犯罪的主体而承担刑事责任。<br/>《中华人民共和国公司法》第二十条第二款<br/>公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。<br/>《中华人民共和国公司法》第二十条第三款<br/>公司股东滥用公司法人地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。