违法解除劳动合同的举证责任分配？

[律师回复] 即使是对于违章建筑，也需要严格按照一定的程序来拆除，那么，违章建筑的拆除的程序是怎样的呢？<br/>第<br/>一，立案。立案就是执法部门对于发现或接到投诉、举报等事实或者材料后，认为有违法事实发生或存在并需要追究法律责任时，决定把它作为行政案件进行查处的一种活动。<br/>第<br/>二，调查程序。在调查中，应当注意以下几点：<br/>首先，调查人员不得少于2个人。<br/>其次，调查人员要主动出示执法证件。<br/>第<br/>三，决定程序。<br/>首先是告知，听取陈述、申辩，这个主要是保证被处罚人的知情权、陈述权、申辩权。执法人员在作出处罚决定前，一般会书面告知被处罚人行政处罚的事实、理由和依据。被处罚人有权陈述、申辩，如果执法人员拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立。<br/>然后是听证，听证是指实施行政处罚过程中，在作出决定前，由非本案调查人员主持，听取调查人员提出当事人违法的事实、证据和行政处罚建议与法律依据，并听取当事人的陈述、举证、质证和申辩及意见的程序。<br/>第<br/>四，处罚决定书的送达和执行，执法机关如果决定要进行处罚，会作出并向被处罚人送达《行政处罚决定书》。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 　　首先对于单位的违法行为，任何人都有权举报，用人单位不能因为劳动者举报而报复劳动者将其开除。如果劳动者举报用人单位违法行为之后，用人单位将劳动者开除的，那么劳动者可以到当地劳动行政部门去投诉用人单位，要求用人单位赔偿损失。劳动行政部门会介入调查用人单位的开除行为是否属于因为劳动者举报而才需的报复行为，如果用人单位无法给出正当合法的开除劳动者的理由或者劳动行政部门认为用人单位的理由不充分时，那么劳动行政部门会对用人单位进行处罚并要求用人单位赔偿劳动者损失。　　根据《劳动法》第一百零一条规定，用人单位无理阻挠劳动行政部门、有关部门及其工作人员行使监督检查权，举报人员的，由劳动行政部门或者有关部门处以罚款；构成犯罪的，对责任人员依法追究刑事责任。

[律师回复] (一)主张权利发生时的举证责任分配<br/>在合同订立、合同生效、合同履行、合同变更和转让、合同权利义务终止过程中，合同法规定了合同当事人在不同情况下享有不同的权利。比如要约的撤回权、撤销权，承诺的撤回权，可撤销合同中相对人的催告权、撤销权，当事人的合同撤销权，给付请求权，保全债权的代位权、撤销权，抵销权，约定解除权、法定解除权，赔偿损失请求权，缔约过失责任的请求权等等。如果这些合同权利具有法律上的救济力，于诉讼上主张时，则当事人应证明所主张权利发生的事实。<br/>1．合同订立<br/>合同订立，即当事人就合同主要条款协商一致的过程，在法律上表现为要约与承诺。当订约双方分处异地或异国，通过信件、电报、电传达成协议时，要约与承诺的阶段性表现得最为明显，双方也容易对要约、承诺是否已到达，是否被撤回等问题发生争议。按照李浩教授的归纳，此类争议的举证责任分配如下：<br/>(1)要约是否附保留条件发生争执时的举证责任。附有保留条件的要约，实非要约，而是要约邀请。一般而言，要约与要约邀请的界限是相当清楚的，不容易混淆和发生争执，但实践中有时会对要约是否附保留条件发生争执。例如，原告主张自己已对被告发出的要约作出承诺，故合同已经成立；被告则主张要约中附有保留条件，如在要约中注明“以未出售为条件”等，因而自己的提议仅是要约邀请，故合同并未成立。发生上述争执时，应由被告对附有保留条件的事实负举证责任。因为提议中包括订立该合同最基本条款的事实是构成要约的事实，该事实应由主张要约的原告负举证责任。存在保留条件的事实是妨碍要约成立的事实，应由否认要约的被告负举证责任。<br/>(2)要约、承诺是否撤回发生争执时的举证责任。要约或承诺发出后，行为人有权将它们撤回，但撤回的通知必须同时或先于要约或承诺到达对方。当撤回与否发生争执时，应由主张已将要约或承诺撤回的一方负举证责任，他不仅要证明发出撤回通知的事实，而且应证明该通知同时或先于要约或承诺到达。他可以通过证明以比要约或承诺更为快捷的方式发出撤回通知来证明这一问题。<br/>(3)承诺是否在要约有效期限内到达发生争执时的举证责任。承诺在要约的有效期限内到达要约人，是构成承诺的必要条件。对此发生争执时，主张合同已成立的原告应对他在要约有效期内发出承诺的事实负举证责任。该事实被证明后，被告主张未收到承诺或承诺迟到时，则应对所主张的事实负举证责任。因为承诺的信件、电报发出后，在绝大多数情况下都能够在合理期限内送达受件人，遗失、误送等意外情况极为罕见。相对于邮件在合理期限内送达来说，遗失、误送等属例外情形，故原告无须就不存在例外情形负举证责任。<br/>要使因投递工作的失误而迟到的承诺失去效力，要约人必须在接到承诺后立即将承诺已迟到的情况通知受要约人。因此，当原告证明他已在要约有效期限内发出承诺的邮件后，主张承诺迟到的被告，不仅应证明该邮件因邮局方面送达失误而逾期到达，而且应证明他已采用适当的方式将迟到的情况通知了受要约人。<br/>(4)合同是否成立发生争议的举证责任。一般来说，在原告根据合同请求被告履行义务的诉讼中，如果被告否认双方曾订立合同，应由原告对产生合同权利义务关系的事实，即与被告订立合同的事实负举证责任。<br/>由于合同的性质不同，法律对合同形式的要求不同，原告负举证责任的范围也会有所不同。对于诺成性合同，原告应对他与被告已就该合同最基本的条款协商一致的事实负举证责任。应当强调指出的是，合同最基本的条款与合同主要条款并非完全等同的概念，它比主要条款的范围更小，是指成立某种合同必不可少的条款。合同法中规定的主要条款是一个条款齐全的合同应具备的条款，而现实生活中相当一部分合同条款并不那么齐备，但双方只要就足以引起合同权利义务发生的最基本条款协商一致，仍不失为该合同已经成立。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 　　首先对于单位的违法行为，任何人都有权举报，用人单位不能因为劳动者举报而报复劳动者将其开除。如果劳动者举报用人单位违法行为之后，用人单位将劳动者开除的，那么劳动者可以到当地劳动行政部门去投诉用人单位，要求用人单位赔偿损失。劳动行政部门会介入调查用人单位的开除行为是否属于因为劳动者举报而才需的报复行为，如果用人单位无法给出正当合法的开除劳动者的理由或者劳动行政部门认为用人单位的理由不充分时，那么劳动行政部门会对用人单位进行处罚并要求用人单位赔偿劳动者损失。　　根据《劳动法》第一百零一条规定，用人单位无理阻挠劳动行政部门、有关部门及其工作人员行使监督检查权，举报人员的，由劳动行政部门或者有关部门处以罚款；构成犯罪的，对责任人员依法追究刑事责任。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 　　首先对于单位的违法行为，任何人都有权举报，用人单位不能因为劳动者举报而报复劳动者将其开除。如果劳动者举报用人单位违法行为之后，用人单位将劳动者开除的，那么劳动者可以到当地劳动行政部门去投诉用人单位，要求用人单位赔偿损失。劳动行政部门会介入调查用人单位的开除行为是否属于因为劳动者举报而才需的报复行为，如果用人单位无法给出正当合法的开除劳动者的理由或者劳动行政部门认为用人单位的理由不充分时，那么劳动行政部门会对用人单位进行处罚并要求用人单位赔偿劳动者损失。　　根据《劳动法》第一百零一条规定，用人单位无理阻挠劳动行政部门、有关部门及其工作人员行使监督检查权，举报人员的，由劳动行政部门或者有关部门处以罚款；构成犯罪的，对责任人员依法追究刑事责任。