侵犯商业秘密赔偿数额怎么认定

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 如何认定侵犯商业秘密罪
一、商业秘密不包括利用商业秘密制造的商品
正确认定侵犯商业秘密罪的关键，是正确把握侵犯商业秘密罪的保护对象。在司法实践中，对该罪保护对象的把握有广、狭两种不同的观点。一种观点认为该罪保护的对象仅是商业秘密，另一种观点认为该罪的保护对象不但包括商业秘密，还包括使用该商业秘密制造的商品。
根据我国《刑法》第二百一十九条规定，侵犯商业秘密罪中的商业秘密“是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。显然，该定义并未将利用商业秘密而制造的商品列为侵犯商业秘密罪的保护对象。而且，根据国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》，上述信息只包括“设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、资源情报、产销策略、招投标中的标的及标书内容等”，具体表现为、软件及其他有关资料。由此可见，将使用商业秘密制造的商品的人列入刑事追究的范围是没有法律依据的。对于使用侵犯商业秘密的商品的消费者，不管此商品是否属于侵权产品，只要其不具体了解商品内所包括的技术信息、经营信息，并且没有直接利用这种信息牟利，就不构成犯罪。在这个问题上，必须认真区分消费者是利用侵权产品牟利还是直接利用制造侵权产品所用的技术信息、经营信息牟利，否则，就会扩大刑事追究的范围。鉴于我国刑法规定的侵犯商业秘密罪的保护对象仅限于《刑法》第二百一十九条所规定的技术信息和经营信息，故该罪所涉及的范围仅限于以下四种行为：
(1)用不正当手段获取他人商业秘密的行为;
(2)披露、使用或者允许他人使用用不正当手段所获取的他人的商业秘密的行为;
(3)违反约定或违反权利人保守商业秘密要求披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的行为;
(4)明知或应知前三种侵犯商业秘密的行为而获取、使用或者披露他人商业秘密的行为。
二、侵犯商业秘密的损失范围

[律师回复] 您好，关于如何认定侵犯商业秘密罪这个问题，我的解答如下, 如何认定侵犯商业秘密罪
一、商业秘密不包括利用商业秘密制造的商品
正确认定侵犯商业秘密罪的关键，是正确把握侵犯商业秘密罪的保护对象。在司法实践中，对该罪保护对象的把握有广、狭两种不同的观点。一种观点认为该罪保护的对象仅是商业秘密，另一种观点认为该罪的保护对象不但包括商业秘密，还包括使用该商业秘密制造的商品。
根据我国《刑法》第二百一十九条规定，侵犯商业秘密罪中的商业秘密“是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。显然，该定义并未将利用商业秘密而制造的商品列为侵犯商业秘密罪的保护对象。而且，根据国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》，上述信息只包括“设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、资源情报、产销策略、招投标中的标的及标书内容等”，具体表现为、软件及其他有关资料。由此可见，将使用商业秘密制造的商品的人列入刑事追究的范围是没有法律依据的。对于使用侵犯商业秘密的商品的消费者，不管此商品是否属于侵权产品，只要其不具体了解商品内所包括的技术信息、经营信息，并且没有直接利用这种信息牟利，就不构成犯罪。在这个问题上，必须认真区分消费者是利用侵权产品牟利还是直接利用制造侵权产品所用的技术信息、经营信息牟利，否则，就会扩大刑事追究的范围。鉴于我国刑法规定的侵犯商业秘密罪的保护对象仅限于《刑法》第二百一十九条所规定的技术信息和经营信息，故该罪所涉及的范围仅限于以下四种行为：
(1)用不正当手段获取他人商业秘密的行为;
(2)披露、使用或者允许他人使用用不正当手段所获取的他人的商业秘密的行为;
(3)违反约定或违反权利人保守商业秘密要求披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的行为;
(4)明知或应知前三种侵犯商业秘密的行为而获取、使用或者披露他人商业秘密的行为。
二、侵犯商业秘密的损失范围

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 如何认定侵犯商业秘密罪
一、商业秘密不包括利用商业秘密制造的商品
正确认定侵犯商业秘密罪的关键，是正确把握侵犯商业秘密罪的保护对象。在司法实践中，对该罪保护对象的把握有广、狭两种不同的观点。一种观点认为该罪保护的对象仅是商业秘密，另一种观点认为该罪的保护对象不但包括商业秘密，还包括使用该商业秘密制造的商品。
根据我国《刑法》第二百一十九条规定，侵犯商业秘密罪中的商业秘密“是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。显然，该定义并未将利用商业秘密而制造的商品列为侵犯商业秘密罪的保护对象。而且，根据国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》，上述信息只包括“设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、资源情报、产销策略、招投标中的标的及标书内容等”，具体表现为、软件及其他有关资料。由此可见，将使用商业秘密制造的商品的人列入刑事追究的范围是没有法律依据的。对于使用侵犯商业秘密的商品的消费者，不管此商品是否属于侵权产品，只要其不具体了解商品内所包括的技术信息、经营信息，并且没有直接利用这种信息牟利，就不构成犯罪。在这个问题上，必须认真区分消费者是利用侵权产品牟利还是直接利用制造侵权产品所用的技术信息、经营信息牟利，否则，就会扩大刑事追究的范围。鉴于我国刑法规定的侵犯商业秘密罪的保护对象仅限于《刑法》第二百一十九条所规定的技术信息和经营信息，故该罪所涉及的范围仅限于以下四种行为：
(1)用不正当手段获取他人商业秘密的行为;
(2)披露、使用或者允许他人使用用不正当手段所获取的他人的商业秘密的行为;
(3)违反约定或违反权利人保守商业秘密要求披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的行为;
(4)明知或应知前三种侵犯商业秘密的行为而获取、使用或者披露他人商业秘密的行为。
二、侵犯商业秘密的损失范围

[律师回复] 您好，针对您的商业秘密侵权行为的认定问题解答如下,
(一)审查权利人所诉受到侵害的技术、经营信息是否为一项有效的商业秘密。具体应查明权利人请求中认为受到侵害的商业秘密是否实际存在，其请求给予法律保护的技术、经营信息是否具备商业秘密的法律特征，权利人的商业秘密的具体内容和表现形式，即权利人商业秘密的“秘密点”所在。
(二)查明被诉侵权人所使用的技术、经营信息与权利人的商业秘密是否相同。
(三)审查被诉侵权人对权利人的商业秘密是否有合法的使用权，即合理使用抗辩。存在下列情形，可以认定被诉侵权人享有合法使用权：
1、被诉侵权人取得商业秘密权利人的合法受让或者实施许可;
2、被诉侵权人通过“反向工程”取得商业秘密;
3、被诉侵权人提出的公知技术的抗辩，应举证公知技术的载体。并表明公知技术内容的公开范围和程度，以及依照公开的技术内容能否得出与权利人商业秘密相同的生产、经营结果等。
(四)商业秘密侵权案件通常采用“谁主张，谁举证”的一般举证原则。针对不同诉讼阶段也可以在一定条件下举证责任倒置。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 如何认定技术信息属于商业秘密。
一方面，要看涉案的技术信息是否“不为公众所知悉”，即具有非公知性。
根据《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第9条规定，有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得，应当认定为“不为公众所知悉”。司法实践中对商业秘密的非公知性的认定主要依据相关鉴定意见，但需要注意的是，鉴定机构在出具该技术信息具有非公知性的鉴定意见之前，要对国内外数据库进行相关检索，以保证鉴定意见的严谨性。
另一方面，要看权利人是否已采取保密措施及保密的范围和程度。
保密性是指权利人对其信息采取了合理的保密措施，将该信息作为商业秘密进行管理。其大致包括两方面的内容：一是商业秘密权利人主观上必须具有保密意愿，客观上采取了保密措施。二是对商业秘密采取的保密措施应在合理范围内。即权利人所采取的保密措施足以提示一般人合理注意到商业秘密存在即可，并不要求权利人采取绝对的、极端的保密措施。
对权利人造成的损失金额如何认定。
根据刑法的规定，给权利人造成重大损失是构成侵犯商业秘密罪的必备要件，但如何计算重大损失，法律并没有明确规定。特别是在某些公司账目不全，无法计算其生产成本的情况下，如何准确计算因侵权行为所获得的利润，更是实践难点。目前，司法实践中主要存在以下三种计算模式：一是侵权人的销售收入减去权利人的成本；二是侵权产品的销售收入乘以同行业的平均利润率；三是侵权产品的销售量乘以权利人被侵权前的平均销售利润。
如果采用
第一种计算模式，一方面由于权利人在生产过程中需要支付技术使用费、广告费等费用，其生产成本要远大于侵权人的生产成本，另一方面侵权人为了占有市场，其销售的价格有可能是权利人销售价格的一半，显然，这种计算方法不能客观反映出权利人的实际损失。
如果采用
第二种计算模式，一方面存在前述侵权产品销售收入过低的问题，另一方面同行业的平均利润率也难以估算，不具有可操作性。
因此，笔者认为，采用
第三种计算模式，即通过对权利人同期销售被侵权产品的平均销售利润进行司法审计后，再乘以侵权人销售的侵权产品数量，计算出侵权行为对权利人所造成的损失。此种计算模式既充分考虑到侵权行为的直接后果是挤占了权利人产品的市场份额，又较为准确地估算出权利人的损失数额，具有可操作性。
（作者单位：上海市闵行区人民检察院）

[律师回复] 您好，针对您的怎么认定侵犯商业秘密行为问题解答如下, 如何认定技术信息属于商业秘密。
一方面，要看涉案的技术信息是否“不为公众所知悉”，即具有非公知性。
根据《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第9条规定，有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得，应当认定为“不为公众所知悉”。司法实践中对商业秘密的非公知性的认定主要依据相关鉴定意见，但需要注意的是，鉴定机构在出具该技术信息具有非公知性的鉴定意见之前，要对国内外数据库进行相关检索，以保证鉴定意见的严谨性。
另一方面，要看权利人是否已采取保密措施及保密的范围和程度。
保密性是指权利人对其信息采取了合理的保密措施，将该信息作为商业秘密进行管理。其大致包括两方面的内容：一是商业秘密权利人主观上必须具有保密意愿，客观上采取了保密措施。二是对商业秘密采取的保密措施应在合理范围内。即权利人所采取的保密措施足以提示一般人合理注意到商业秘密存在即可，并不要求权利人采取绝对的、极端的保密措施。
对权利人造成的损失金额如何认定。
根据刑法的规定，给权利人造成重大损失是构成侵犯商业秘密罪的必备要件，但如何计算重大损失，法律并没有明确规定。特别是在某些公司账目不全，无法计算其生产成本的情况下，如何准确计算因侵权行为所获得的利润，更是实践难点。目前，司法实践中主要存在以下三种计算模式：一是侵权人的销售收入减去权利人的成本；二是侵权产品的销售收入乘以同行业的平均利润率；三是侵权产品的销售量乘以权利人被侵权前的平均销售利润。
如果采用
第一种计算模式，一方面由于权利人在生产过程中需要支付技术使用费、广告费等费用，其生产成本要远大于侵权人的生产成本，另一方面侵权人为了占有市场，其销售的价格有可能是权利人销售价格的一半，显然，这种计算方法不能客观反映出权利人的实际损失。
如果采用
第二种计算模式，一方面存在前述侵权产品销售收入过低的问题，另一方面同行业的平均利润率也难以估算，不具有可操作性。
因此，笔者认为，采用
第三种计算模式，即通过对权利人同期销售被侵权产品的平均销售利润进行司法审计后，再乘以侵权人销售的侵权产品数量，计算出侵权行为对权利人所造成的损失。此种计算模式既充分考虑到侵权行为的直接后果是挤占了权利人产品的市场份额，又较为准确地估算出权利人的损失数额，具有可操作性。
（作者单位：上海市闵行区人民检察院）

[律师回复] 您好，关于该怎么认定侵犯商业秘密行为这个问题，我的解答如下, 如何认定技术信息属于商业秘密。
一方面，要看涉案的技术信息是否“不为公众所知悉”，即具有非公知性。
根据《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第9条规定，有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得，应当认定为“不为公众所知悉”。司法实践中对商业秘密的非公知性的认定主要依据相关鉴定意见，但需要注意的是，鉴定机构在出具该技术信息具有非公知性的鉴定意见之前，要对国内外数据库进行相关检索，以保证鉴定意见的严谨性。
另一方面，要看权利人是否已采取保密措施及保密的范围和程度。
保密性是指权利人对其信息采取了合理的保密措施，将该信息作为商业秘密进行管理。其大致包括两方面的内容：一是商业秘密权利人主观上必须具有保密意愿，客观上采取了保密措施。二是对商业秘密采取的保密措施应在合理范围内。即权利人所采取的保密措施足以提示一般人合理注意到商业秘密存在即可，并不要求权利人采取绝对的、极端的保密措施。
对权利人造成的损失金额如何认定。
根据刑法的规定，给权利人造成重大损失是构成侵犯商业秘密罪的必备要件，但如何计算重大损失，法律并没有明确规定。特别是在某些公司账目不全，无法计算其生产成本的情况下，如何准确计算因侵权行为所获得的利润，更是实践难点。目前，司法实践中主要存在以下三种计算模式：一是侵权人的销售收入减去权利人的成本；二是侵权产品的销售收入乘以同行业的平均利润率；三是侵权产品的销售量乘以权利人被侵权前的平均销售利润。
如果采用
第一种计算模式，一方面由于权利人在生产过程中需要支付技术使用费、广告费等费用，其生产成本要远大于侵权人的生产成本，另一方面侵权人为了占有市场，其销售的价格有可能是权利人销售价格的一半，显然，这种计算方法不能客观反映出权利人的实际损失。
如果采用
第二种计算模式，一方面存在前述侵权产品销售收入过低的问题，另一方面同行业的平均利润率也难以估算，不具有可操作性。
因此，笔者认为，采用
第三种计算模式，即通过对权利人同期销售被侵权产品的平均销售利润进行司法审计后，再乘以侵权人销售的侵权产品数量，计算出侵权行为对权利人所造成的损失。此种计算模式既充分考虑到侵权行为的直接后果是挤占了权利人产品的市场份额，又较为准确地估算出权利人的损失数额，具有可操作性。
（作者单位：上海市闵行区人民检察院）

[律师回复] 您好，针对您的侵犯商业秘密的赔偿额如何计算?问题解答如下, 商业秘密的侵犯商业秘密罪中的损失的计算大致有以下几种：
⑴以商业秘密权利人因侵权行为遭受的损失作为定罪量刑的依据。
商业秘密一旦被泄露，权利人的损失往往是无法弥补的。在刑事审判中普遍认为这种损失应当指实际损失，而实际损失既包括直接损失和权利人必然失去的现实利益。而且侵犯商业秘密给权利人造成的损失不能仅仅以数额为标准，应当在重点考虑研制开发成本、利用周期、成熟程度、市场前景等直接因素的基础上，综合考虑各种相关因素，如竞争优势地位的丧失、商业信誉的下降等
⑵以侵权人因侵权行为获得的利益作为损失。
这种损失的计算以侵权人未再向他人泄露为前提。对于将商业秘密出卖给他人的，以其出卖收入加上买受人使用后的获利额为损失额使用商业秘密进行生产经营活动的，以其获得的利润为损失额。在计算侵权人所获得的利润时，不能简单地以销售额为获利额，也不能以已生产的产品总价款乘以平均利润率为获利额。一般情况下，以销售额乘以平均利润率为获利额较为妥当。
⑶以不低于商业秘密使用许可的合理使用费作为损失。
这是一种以正常许可使用的费用推定损失额的计算法，但并不意味着侵权人就此取得了该商业秘密的合法使用权。同时值得一提的是，这也不是简单地将商业秘密的自身价值等同于损失。商业秘密是无形财产，其与有形财产有重大区别。侵权人使用商业秘密的同时，并没有排斥合法权利人的使用。况且，大多数情况下，侵权人实施盗窃等不法行为取得商业秘密后，不久就被发现、制止，给被害人造成的损失远远小于商业秘密自身的价值。

[律师回复] 您好，针对您的侵犯商业秘密的赔偿额如何计算?问题解答如下, 商业秘密的侵犯商业秘密罪中的损失的计算大致有以下几种：
⑴以商业秘密权利人因侵权行为遭受的损失作为定罪量刑的依据。
商业秘密一旦被泄露，权利人的损失往往是无法弥补的。在刑事审判中普遍认为这种损失应当指实际损失，而实际损失既包括直接损失和权利人必然失去的现实利益。而且侵犯商业秘密给权利人造成的损失不能仅仅以数额为标准，应当在重点考虑研制开发成本、利用周期、成熟程度、市场前景等直接因素的基础上，综合考虑各种相关因素，如竞争优势地位的丧失、商业信誉的下降等
⑵以侵权人因侵权行为获得的利益作为损失。
这种损失的计算以侵权人未再向他人泄露为前提。对于将商业秘密出卖给他人的，以其出卖收入加上买受人使用后的获利额为损失额使用商业秘密进行生产经营活动的，以其获得的利润为损失额。在计算侵权人所获得的利润时，不能简单地以销售额为获利额，也不能以已生产的产品总价款乘以平均利润率为获利额。一般情况下，以销售额乘以平均利润率为获利额较为妥当。
⑶以不低于商业秘密使用许可的合理使用费作为损失。
这是一种以正常许可使用的费用推定损失额的计算法，但并不意味着侵权人就此取得了该商业秘密的合法使用权。同时值得一提的是，这也不是简单地将商业秘密的自身价值等同于损失。商业秘密是无形财产，其与有形财产有重大区别。侵权人使用商业秘密的同时，并没有排斥合法权利人的使用。况且，大多数情况下，侵权人实施盗窃等不法行为取得商业秘密后，不久就被发现、制止，给被害人造成的损失远远小于商业秘密自身的价值。

[律师回复] 您好，针对您的侵犯商业秘密罪认定是要怎样的问题解答如下, 侵犯商业秘密罪认定是怎样的
1、客体方面
本罪侵犯的客体为商业秘密权(商业秘密权利人对商业秘密所拥有的合法权益)以及受国家保护的正常有序的市场经济秩序。
2、客观方面
客观上实施了侵犯商业秘密的行为，并且给权利人造成了重大损失。
(1)首先，行为对象为商业秘密。商业秘密，即经营信息。
(2)实施了侵犯商业秘密的行为。
(3)给权利人造成了重大损失。
这里的重大损失，是指经济方面的重大损失，包括减少盈利、增加亏损、引起破产、在竞争中处于不利地位等等。根据司法实践，给商业秘密权利人造成直接经济损失数额在50万元以上的，致使权利人破产或者造成其他严重后果的，应当追诉。
3、主体方面
本罪的主体为一般主体。凡达到刑事责任年龄且具备责任能力的自然人均能构成本罪，单位亦能构成本罪主体。
4、主观方面
本罪的主观方面只能是故意，即行为人有意识地通过多种手段侵犯商业秘密。过失不构成本罪。至于行为人出于何种动机而实施犯罪，不影响本罪的成立，只是量刑时可考虑的情节。
认定侵犯商业秘密罪的标准是什么
认定侵犯商业秘密罪的构成要件，重在认定其客观方面。而认定其客观方面，难点有二：一是商业秘密的界定，二是侵犯商业秘密行为的认定。具体来说：
1、商业秘密需要具备以下条件：
(1)商业秘密是一种技术信息与经营信息。技术信息与经营信息，既可能以文字、图象为载体，也可能以实物为载体，还可能存在于人的大脑或操作方式中。
(2)商业秘密是不为公众所知悉的事项，即必须是仅限于一定范围内的人知悉的事项。
(3)商业秘密能为权利人带来经济利益。权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。经济利益，仅限于积极的经济利益，即能使权利人增加财产或者财产上的利益。
(4)商业秘密具有实用性，即具有直接的、现实的使用价值，权利人能够将商业秘密直接运用于生产、经营活动。
(5)商业秘密经权利人采取了保密措施。
(6)商业秘密的使用权可以转让并且没有固定的保护期限。
2、侵犯商业秘密的行为表现为以下几种情况：
(1)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。
(2)披露、使用或者允许他人使用以上述第一种手段获取的权利人的商业秘密。
(3)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。
(4)明知或应知前述第一种至第三种违法行为，而获取、使用或者披露他人商业秘密。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 如何认定技术信息属于商业秘密。
一方面，要看涉案的技术信息是否“不为公众所知悉”，即具有非公知性。
根据《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第9条规定，有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得，应当认定为“不为公众所知悉”。司法实践中对商业秘密的非公知性的认定主要依据相关鉴定意见，但需要注意的是，鉴定机构在出具该技术信息具有非公知性的鉴定意见之前，要对国内外数据库进行相关检索，以保证鉴定意见的严谨性。
另一方面，要看权利人是否已采取保密措施及保密的范围和程度。
保密性是指权利人对其信息采取了合理的保密措施，将该信息作为商业秘密进行管理。其大致包括两方面的内容：一是商业秘密权利人主观上必须具有保密意愿，客观上采取了保密措施。二是对商业秘密采取的保密措施应在合理范围内。即权利人所采取的保密措施足以提示一般人合理注意到商业秘密存在即可，并不要求权利人采取绝对的、极端的保密措施。
对权利人造成的损失金额如何认定。
根据刑法的规定，给权利人造成重大损失是构成侵犯商业秘密罪的必备要件，但如何计算重大损失，法律并没有明确规定。特别是在某些公司账目不全，无法计算其生产成本的情况下，如何准确计算因侵权行为所获得的利润，更是实践难点。目前，司法实践中主要存在以下三种计算模式：一是侵权人的销售收入减去权利人的成本；二是侵权产品的销售收入乘以同行业的平均利润率；三是侵权产品的销售量乘以权利人被侵权前的平均销售利润。
如果采用
第一种计算模式，一方面由于权利人在生产过程中需要支付技术使用费、广告费等费用，其生产成本要远大于侵权人的生产成本，另一方面侵权人为了占有市场，其销售的价格有可能是权利人销售价格的一半，显然，这种计算方法不能客观反映出权利人的实际损失。
如果采用
第二种计算模式，一方面存在前述侵权产品销售收入过低的问题，另一方面同行业的平均利润率也难以估算，不具有可操作性。
因此，笔者认为，采用
第三种计算模式，即通过对权利人同期销售被侵权产品的平均销售利润进行司法审计后，再乘以侵权人销售的侵权产品数量，计算出侵权行为对权利人所造成的损失。此种计算模式既充分考虑到侵权行为的直接后果是挤占了权利人产品的市场份额，又较为准确地估算出权利人的损失数额，具有可操作性。
（作者单位：上海市闵行区人民检察院）

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 侵犯商业秘密罪的行为认定有哪些
侵犯商业秘密罪，是指以盗窃、利诱、胁迫、披露、擅自使用等不正当手段，侵犯商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。
1、客观上实施了侵犯商业秘密的行为，并且给权利人造成了重大损失。
(1)首先，行为对象为商业秘密。商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
(2)实施了侵犯商业秘密的行为。侵犯商业秘密的行为表现为以下几种情况：
第
一，以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。盗窃，一般是指通过窃取商业秘密的载体而获取商业秘密;利诱，是指以金钱、物品或者其他利益为诱饵，使知悉商业秘密内容的人提供商业秘密;胁迫，是指对知悉商业秘密的人进行恐吓、威胁，迫使他人提供商业秘密。其他不正当手段，是指除盗窃、利诱、胁迫以外的其他不正当手段，如抢夺载有商业秘密的图纸。
第
二，披露、使用或者允许他人使用以上述
第一种手段获取的权利人的商业秘密。这是上述第一种行为的继续。披露，是指将其非法获得的商业秘密告知权利人的竞争对手或其他人，或者将商业秘密内容公布于众;使用，是指将自己非法获取的商业秘密用于生产或者经营;允许他人使用，是指允许他人将自己获得的商业秘密用于生产或者经营，包括有偿与无偿两种情况。
第
三，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。这是指合法知悉商业秘密内容的人披露、使用或者允许他人使用商业秘密的行为，包括公司、企业内部的工作人员，曾在公司、企业内工作的调离人员、离退休人员以及与权利人订有保守商业秘密协议的有关人员。
第
四，明知或应知前述第一种至
第三种违法行为，而获取、使用或者披露他人商业秘密。这是间接侵犯商业秘密的行为，即第三者明知或者应知向其传授商业秘密的人具有上述违法行为，但获取、使用或者披露他人的商业秘密。
(3)给权利人造成了重大损失。这里的重大损失，是指经济方面的重大损失，包括减少盈利、增加亏损、引起破产、在竞争中处于不利地位等等。
2、主体既可以是自然人，也可以是单位。其中，实施第一种和
第二种行为的人，是无权知悉商业秘密内容的人;实施第三种行为的人，是已经合法知悉他人商业秘密内容的人;实施
第四种行为的人可谓第三人。
3、犯罪主观方面原则上为故意。

[律师回复] 对于侵犯商业秘密罪的认定是要怎样的这个问题，解答如下, 侵犯商业秘密罪的认定是怎样的
第
一，本罪的主体，可以是任何年满十六周岁、具有刑事责任能力的自然人、法人和非法人组织。其自然人包括商业秘密所有者单位的外部人员和内部一般职工以及因工作关系掌握商业秘密的专业人员。
第
二，刑法规定，本罪行为在客观方面有三种表现形式：
其
一，以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。
其
二，披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密。这一行为是前一行为的延续。
其
三，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。
以上三种行为所涉及的商业秘密，都是指行为人以正当或者不正当的手段直接从权利人处获得的，属于对他人商业秘密的直接侵犯，也是最主要的侵犯商业秘密的犯罪形式。
此外，刑法还规定：“明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人商业秘密的，以侵犯商业秘密论。”这是指
第三人明知或者应知系他人以前述方式获取的商业秘密，而获取、使用或者披露，属于间接侵犯商业秘密的行为。所谓“应知”，是指司法机关根据行为人的主观与客观情况判断，其是应当和能够知道所涉及的商业秘密的上述情况的。不能借口不知实情而作为辩解其上述行为无罪的理由。
根据刑法规定，无论是行为人直接实施或者是教唆、指使、帮助他人实施前述任何一种行为，并且给权利人造成重大损失的，都构成本罪。没有造成重大损失的，只能按一般侵权行为处理。但是，在法律上没有规定也不可能规定某种单一的数额作为判断损失程度的标准。这是司法实践面临的较困难和复杂的问题。
一般认为，重大损失包括直接损失和间接损失，有形损失和无形损失，其损失程度要考虑多种因素，综合作出判断，如开发、研制该项商业秘密的成本；使用该商业秘密现实和预期占有市场的大小，以及因侵权而带来的损失；侵权人的生产能力，以及使用该商业秘密所获得的利益；权利人使用其商业秘密预期可能获得的利益，以及因被侵权而损失的经济利益，以及其他因素等等。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 企业确认商业秘密的工作，一般可分为三个阶段：
第
一，准备阶段。（１）建立定密领导小组，组成工作班子（可由保密委员会委员、保密干部和专为干部组成）；（２）制定工作计划；（３）召开有关部门负责人会议，学习有关保密法规，作动员；（４）拟定“保密范围”（由部门专业人员提出初步意见，经工作班子综合分析，经过一、二次反复，由领导小组会议正式确定）；（５）培训骨干，使之掌握具体操作规程。
第
二，定密阶段。（１）由各业务部门根据各自业务特点，对照“保密范围”提出具体商业秘密事项：（２）填写登记草表，由部门领导签字送定密领导小组工作班子提意见；（３）业务部门根据工作班子提出的意见作相应调整，填写正式登记表报定密领导小组核准；（４）定密领导小组受权人签字，成为本企业正式的商业秘密事项；（５）为商业秘密事项作标识；（６）告知有关部门和人员。
第
三，确定要害部门（部位）建立健全制度阶段。（１）将集中处理使用商业秘密的部门（部位）列为要害部门，采取适当的防范措施，作出明显标志。（２）根据商业秘密事项产生、制作、储存、传递、使用的流程环节，对各类设备和不同环境的要求制定相应的保密制度（有的制度可由职代会讨论通过）；（３）与涉密人员签订合同和保密协议。集中确认商业秘密工作完成之后，应转入日常的工作，对商业秘密实行动态管理。

[律师回复] 您好，针对您的怎么认定侵犯商业秘密罪？处罚是什么问题解答如下, 随着经济的发展，商业快速发展，随之侵犯商业秘密这一情形也越来越多。所谓侵犯商业秘密简单的来说就是指通过不正当的手段获取别人的商业秘密，并给其带来巨大损失的。那么到底侵犯商业秘密罪的认定和处罚是什么呢？
一、如何认定侵犯商业秘密罪
1、客观要件
客观上实施了侵犯商业秘密的行为，并且给权利人造成了重大损失。
(1)首先，行为对象为商业秘密。
(2)实施了侵犯商业秘密的行为。
根据《反不正当竞争法》第十条的规定，下列行为属于侵犯他人商业秘密的不正当竞争行为：以盗窃、利诱、胁迫或其它不正当手段获取的权利人的商业秘密；披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；违反约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人和商业秘密。
第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。
(3)给权利人造成了重大损失。
2、客体要件
本罪侵犯的客体为商业秘密权(商业秘密权利人对商业秘密所拥有的合法权益)以及受国家保护的正常有序的市场经济秩序。
3、主观要件
本罪的主观方面只能是故意，即行为人有意识地通过多种手段侵犯商业秘密。过失不构成本罪。至于行为人出于何种动机而实施犯罪，不影响本罪的成立，只是量刑时可考虑的情节。
4、主体要件
本罪的主体为一般主体。凡达到刑事责任年龄且具备责任能力的自然人均能构成本罪，依刑法第220条之规定，单位亦能构成本罪主体。单位犯本罪的，对其直接责任的主管人员和其他直接责任人员依本条规定追究刑事责任。
二、侵犯商业秘密罪如何处罚

[律师回复] 您好，针对您的侵犯商业秘密罪的行为认定包含什么问题解答如下, 侵犯商业秘密罪的行为认定有哪些
侵犯商业秘密罪，是指以盗窃、利诱、胁迫、披露、擅自使用等不正当手段，侵犯商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。
1、客观上实施了侵犯商业秘密的行为，并且给权利人造成了重大损失。
(1)首先，行为对象为商业秘密。商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
(2)实施了侵犯商业秘密的行为。侵犯商业秘密的行为表现为以下几种情况：
第
一，以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。盗窃，一般是指通过窃取商业秘密的载体而获取商业秘密;利诱，是指以金钱、物品或者其他利益为诱饵，使知悉商业秘密内容的人提供商业秘密;胁迫，是指对知悉商业秘密的人进行恐吓、威胁，迫使他人提供商业秘密。其他不正当手段，是指除盗窃、利诱、胁迫以外的其他不正当手段，如抢夺载有商业秘密的图纸。
第
二，披露、使用或者允许他人使用以上述
第一种手段获取的权利人的商业秘密。这是上述第一种行为的继续。披露，是指将其非法获得的商业秘密告知权利人的竞争对手或其他人，或者将商业秘密内容公布于众;使用，是指将自己非法获取的商业秘密用于生产或者经营;允许他人使用，是指允许他人将自己获得的商业秘密用于生产或者经营，包括有偿与无偿两种情况。
第
三，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。这是指合法知悉商业秘密内容的人披露、使用或者允许他人使用商业秘密的行为，包括公司、企业内部的工作人员，曾在公司、企业内工作的调离人员、离退休人员以及与权利人订有保守商业秘密协议的有关人员。
第
四，明知或应知前述第一种至
第三种违法行为，而获取、使用或者披露他人商业秘密。这是间接侵犯商业秘密的行为，即第三者明知或者应知向其传授商业秘密的人具有上述违法行为，但获取、使用或者披露他人的商业秘密。
(3)给权利人造成了重大损失。这里的重大损失，是指经济方面的重大损失，包括减少盈利、增加亏损、引起破产、在竞争中处于不利地位等等。
2、主体既可以是自然人，也可以是单位。其中，实施第一种和
第二种行为的人，是无权知悉商业秘密内容的人;实施第三种行为的人，是已经合法知悉他人商业秘密内容的人;实施
第四种行为的人可谓第三人。
3、犯罪主观方面原则上为故意。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 侵犯商业秘密罪认定的几点注意事项
认定侵犯商业秘密罪，主要应从保护对象、损失计算方法等方面着手分析。
一、商业秘密不包括利用商业秘密制造的商品
正确认定侵犯商业秘密罪的关键，是正确把握侵犯商业秘密罪的保护对象。在司法实践中，对该罪保护对象的把握有广、狭两种不同的观点。一种观点认为该罪保护的对象仅是商业秘密，另一种观点认为该罪的保护对象不但包括商业秘密，还包括使用该商业秘密制造的商品。根据我国刑法
第二百一十九条规定，侵犯商业 秘密罪中的商业秘密“是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。显然，该定义并未将利用商业秘密而制造的商品列为侵犯商业秘密罪的保护对象。而且，根据国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》，上述信息只包括“设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、资源情报、产销策略、招投标中的标的及标书内容等”，具体表现为、软件及其他有关资料。由此可见，将使用商业秘密制造的商品的人列入刑事追究的范围是没有法律依据的。对于使用侵犯商业秘密的商品的消费者，不管此商品是否属于侵权产品，只要其不具体了解商品内所包括的技术信息、经营信息，并且没有直接利用这种信息牟利，就不构成犯罪。在这个问题上，必须认真区分消费者是利用侵权产品牟利还是直接利用制造侵权产品所用的技术信息、经营信息牟利，否则，就会扩大刑事追究的范围。鉴于我国刑法规定的侵犯商业秘密罪的保护对象仅限于刑法第二百一十九条所规定的技术信息和经营信息，故该罪所涉及的范围仅限于以下四种行为：
(1)用不正当手段获取他人商业秘密的行为;
(2)披露、使用或者允许他人使用用不正当手段所获取的他人的商业秘密的行为;
(3)违反约定或违反权利人保守商业秘密要求披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的行为;
(4)明知或应知前三种侵犯商业秘密的行为而获取、使用或者披露他人商业秘密的行为。
二、侵犯商业秘密的损失范围
正确理解我国刑法第二百一十九条所规定的“给商业秘密权利人造成重大损失的”，是正确适用侵犯商业秘密罪的另一个重要问题。从承担刑事责任的因果范围上看，在一般情况下刑法是在直接因果关系范围内确定刑事责任，只有在法律有明确规定的情况下，间接因果关系才是承担刑事责任的客观基础。换句话说，在法律没有明确规定行为人对间接后果负刑事责任的情况下，就只限于在直接因果关系范围内追究刑事责任。正因为这样，《最高人民检察院、公安部关于经济案件追诉标准的规定》
第六十五条明确规定“给商业秘密权利人造成直接经济损失数额在50万元以上的”应予以追诉。在这里，如何理解“直接经济损失”是解决问题的关键。
需要说明的是，刑法上所规定的损失数额的计算方法与民法上规定的损失金额的计算方法不同。除法律有特别规定之外，在刑法上只计算犯罪行为直接引起的 损失数额。而在民法、行政法上的损失金额不仅要计算本金还要计算利息。因此，侵犯商业秘密罪中所规定的给商业秘密权利人造成的损失，只能是前述四种直接侵犯商业秘密的行为给权利人造成的直接损失，而不包括使用侵犯商业秘密的侵权产品的消费行为给权利人所造成的间接损失。虽然《反不正当竞争法》第二十条规定：“经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难于计算的，赔偿额为侵权期间因侵权所获取的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。”但是，这属于行政法规定的损失计算方法，不适用于刑事案件。反不正当竞争法规定的损失计算方法与刑事案件的损失计算方法，既有相同之处也有不同之处，前者表现在两者都对直接侵犯商业秘密的行为，即侵犯法律所规定的技术信息、经营信息的行为所引起的直接损失予以计算;而后者表现在刑法只在直接因果关系范围内计算直接损失，而反不正当竞争法还要计算间接损失。
三、善意取得应受到保护
正确处置非法利用商业秘密所生产的侵权产品，是处理侵犯商业秘密的犯罪行为的合理延伸。对此，我国相关行政法规、司法解释作出了一定的规定。国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》规定了以下两种处置方法：
(一)由工商管理机关监督侵权人销毁使用权利人商业秘密生产的流入市场将会造成商业秘密公开的产品。
(二)商业秘密权利人收购、销售侵权产品。根据上述规定，对于已经流入市场的侵权产品，如果不会造成商业秘密公开的，就应该由权利人收购，而不能直接由工商机关监督销毁，否则就可能破坏交易公平。
我国刑法规定侵犯知识产权行为承担刑事责任的前提是出于商业目的，也就是说，只有基于商业目的而侵犯他人商业秘密的行为才构成侵犯商业秘密罪。因此，应当严格区分利用商业秘密进行营利的商业行为和消费侵权产品带来利益的行为。无论是生产、销售侵犯商业秘密的商品还是消费该种商品，都会给生产者、销售者、消费者带来利益，但他们的法律性质不同：生产、销售侵犯商业秘密的产品，给权利人带来损失达到50万元以上的构成犯罪，要承担刑事责任;而对于购买、使用、消费侵犯商业秘密的产品，如果流入市场可能会造成商业秘密公开的，应由工商管理机关监督销毁或者由商业秘密权利人收购、销售。我国刑法对直接利 用侵犯商业秘密的手段谋利的，规定了侵犯商业秘密罪，而对于通过消费侵害商业秘密的侵权产品谋利的，不论用于消耗性的消费，还是用于生产性的消费都没有规定刑事责任。
消费者购买用侵犯他人的商业秘密生产的产品，一般发生在下列两种情况之下：一是消费者事先知道该产品属于侵权产品，在这种情况下法律不保护购买者所取得的所有权;二是消费者在购买前对于侵犯他人商业秘密不知情，而是属于善意取得。在这种情况下，购买者取得所有权，法律应该给予保护。我国《物权法》
第一百零八条规定：“善意受让人取得动产后，该动产上的原有权利消灭。”只要行为人的取得属于善意取得，其就取得所有权人的法律地位，享有占有、使用、收益和处分的权利，非经法定程序，任何人不得剥夺或限制其行使自己的这些合法权利。如果对于这种行为规定刑事责任，公权力过分扩张，就会侵犯公民的私权，从而使善意取得人的正当权利得不到保障。如果商业秘密权利人要求收购该侵权产品，双方达不成协议的，可以向人民。

[律师回复] 您好，针对您的侵犯商业秘密罪的认定是应该如何的问题解答如下, 侵犯商业秘密罪的认定是怎样的
第
一，本罪的主体，可以是任何年满十六周岁、具有刑事责任能力的自然人、法人和非法人组织。其自然人包括商业秘密所有者单位的外部人员和内部一般职工以及因工作关系掌握商业秘密的专业人员。
第
二，刑法规定，本罪行为在客观方面有三种表现形式：
其
一，以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。
其
二，披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密。这一行为是前一行为的延续。
其
三，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。
以上三种行为所涉及的商业秘密，都是指行为人以正当或者不正当的手段直接从权利人处获得的，属于对他人商业秘密的直接侵犯，也是最主要的侵犯商业秘密的犯罪形式。
此外，刑法还规定：“明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人商业秘密的，以侵犯商业秘密论。”这是指
第三人明知或者应知系他人以前述方式获取的商业秘密，而获取、使用或者披露，属于间接侵犯商业秘密的行为。所谓“应知”，是指司法机关根据行为人的主观与客观情况判断，其是应当和能够知道所涉及的商业秘密的上述情况的。不能借口不知实情而作为辩解其上述行为无罪的理由。
根据刑法规定，无论是行为人直接实施或者是教唆、指使、帮助他人实施前述任何一种行为，并且给权利人造成重大损失的，都构成本罪。没有造成重大损失的，只能按一般侵权行为处理。但是，在法律上没有规定也不可能规定某种单一的数额作为判断损失程度的标准。这是司法实践面临的较困难和复杂的问题。
一般认为，重大损失包括直接损失和间接损失，有形损失和无形损失，其损失程度要考虑多种因素，综合作出判断，如开发、研制该项商业秘密的成本；使用该商业秘密现实和预期占有市场的大小，以及因侵权而带来的损失；侵权人的生产能力，以及使用该商业秘密所获得的利益；权利人使用其商业秘密预期可能获得的利益，以及因被侵权而损失的经济利益，以及其他因素等等。

[律师回复] 对于如何认定侵犯商业秘密罪？处罚是什么这个问题，解答如下, 随着经济的发展，商业快速发展，随之侵犯商业秘密这一情形也越来越多。所谓侵犯商业秘密简单的来说就是指通过不正当的手段获取别人的商业秘密，并给其带来巨大损失的。那么到底侵犯商业秘密罪的认定和处罚是什么呢？
一、如何认定侵犯商业秘密罪
1、客观要件
客观上实施了侵犯商业秘密的行为，并且给权利人造成了重大损失。
(1)首先，行为对象为商业秘密。
(2)实施了侵犯商业秘密的行为。
根据《反不正当竞争法》第十条的规定，下列行为属于侵犯他人商业秘密的不正当竞争行为：以盗窃、利诱、胁迫或其它不正当手段获取的权利人的商业秘密；披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；违反约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人和商业秘密。
第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。
(3)给权利人造成了重大损失。
2、客体要件
本罪侵犯的客体为商业秘密权(商业秘密权利人对商业秘密所拥有的合法权益)以及受国家保护的正常有序的市场经济秩序。
3、主观要件
本罪的主观方面只能是故意，即行为人有意识地通过多种手段侵犯商业秘密。过失不构成本罪。至于行为人出于何种动机而实施犯罪，不影响本罪的成立，只是量刑时可考虑的情节。
4、主体要件
本罪的主体为一般主体。凡达到刑事责任年龄且具备责任能力的自然人均能构成本罪，依刑法第220条之规定，单位亦能构成本罪主体。单位犯本罪的，对其直接责任的主管人员和其他直接责任人员依本条规定追究刑事责任。
二、侵犯商业秘密罪如何处罚

[律师回复] 《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》
第十二条，通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为反不正当竞争法第十条第
(一)、
(二)项规定的侵犯商业秘密行为。
前款所称“反向工程”，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。
商业秘密侵权具体行为包括以下几种：
第
一，以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。盗窃，一般是指通过窃取商业秘密的载体而获取商业秘密利诱，是指以金钱、物品或者其他利益为诱饵，使知悉商业秘密内容的人提供商业秘密胁迫，是指对知悉商业秘密的人进行恐吓、威胁，迫使他人提供商业秘密。其他不正当手段，是指除盗窃、利诱、胁迫以外的其他不正当手段，如抢夺载有商业秘密的图纸。
第
二，披露、使用或者允许他人使用以上述
第一种手段获取的权利人的商业秘密。这是上述第一种行为的继续。披露，是指将其非法获得的商业秘密告知权利人的竞争对手或其他人，或者将商业秘密内容公布于众使用，是指将自己非法获取的商业秘密用于生产或者经营允许他人使用，是指允许他人将自己获得的商业秘密用于生产或者经营，包括有偿与无偿两种情况。
第
三，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。这是指合法知悉商业秘密内容的人披露、使用或者允许他人使用商业秘密的行为，包括公司、企业内部的工作人员，曾在公司、企业内工作的调离人员、离退休人员以及与权利人订有保守商业秘密协议的有关人员。
第
四，明知或应知前述第一种至
第三种违法行为，而获取、使用或者披露他人商业秘密。这是间接侵犯商业秘密的行为，即第三者明知或者应知向其传授商业秘密的人具有上述违法行为，但获取、使用或者披露他人的商业秘密。