施工合同备案价与实际合同有什么区别

最新修订 | 2024-08-03
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巩海冬律师
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专家导读 施工合同备案价与实际合同是不一样的,一份是中标的备案合同,一个是实际履行的施工合同,且两份内容不一样,在实际施工时,按照双方当事人自治的原则,按照实际施工合同来进行。
施工合同备案价与实际合同有什么区别

一、施工合同备案价与实际合同有什么区别

两个合同的内容不一样,一个是中标的备案合同,一个是实际履行的施工合同当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。因为合同备案后具有法律效应,所以备案合同与施工合同内容不一致,需要以备案合同为准来进行结算。

(1)、依据《招投标法》第四十六条规定,“招标人中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。第二条规定,“在中华人民共和国境内进行招标投标活动,适用本法”。即虽然不是必须招投标的工程项目,但是,当事人进行了招投标,就适用招投标法,受招投标法的规范和调整。

(2)、必须招投标的工程项目,招投人没有按照法定招投标的程序进行招投标,而是自行招标或者是议标的,视为没有办理招投标手续,所签订的建设工程施工合同无效。建设工程纠纷按照无效合同处理。《招投标法》第五条“招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则”。自行招标或者议标,无法保证公开、公平、公证。

(3)、必须招投标的工程项目,因串标、围标等原因导致中标无效的,所签订的施工合同也无效。建设工程施工合同发生纠纷,按照无效合同处理。

合同备案后,双方又签订了与备案合同实质性内容不同的施工合同或者补充协议的,前后两份合同均无效,应当按照实际履行的合同进行结算。因为中标无效,前合同无效。因为工程项目为必须招投标的项目,后合同没有招投标也无效。

二、施工合同与备案合同不一致如何处

按照法律的规定,若工程经过招标、施工合同经过备案,则只能按备案合同进行结算。若备案合同有利,则可以签,否则的话,就不要签。一旦发生纠纷,一旦进入法律程序,则只能按备案合同结算工程款

综上所述,施工合同备案价与实际合同,两种合同的内容完全不同,是为了防止在施工过程中,一旦放生纠纷,可以按照备案合同来进行结算,一般合同双方都是按照自治原则,使用实际合同。

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如果该工程属于公共工程的话就应该以备案的施工合同为准;如果该工程是非公共工程的话就应该以实际的施工合同为准。双方当事人应该在签订合同的七天之内到相关部门进行合同备案登记。
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施工中取得资质的实际施工人合同有效吗
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1、转包人《建设工程质量管理条例》第七十八条规定:本条例所称转包是指:承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。建设部规章《建筑安装工程总分包实施办法》对工程转包的定义为:建筑施工单位以营利为目的,将承包的工程转包给其他施工单位,不对工程承担任何技术、质量、经济法律责任的行为。司法实践和学者认为:转包的表现形式主要有以下几种:一是将全部工程转包;二是将全部工程肢解后以分包的名义转包;三是总承包人违反分包合同约定,将工程的主要部分或者群体工程中半数以上的单位工程转给其他单位施工的;四是分包单位违反分包规定,将承包的工程再次包给其他施工单位施工的。
2、违法分包人《建设工程质量管理条例》第七十八条规定:本条例所称违法分包人是指下列行为:
(一)总承包单位将建设工程分包给不具有相应资质条件的单位的;
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3、发包人《合同法》第二百六十九条规定:建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。发包人就是建设工程合同中具有支付价款义务的一方合同相对人。
4、施工人与实际施工人《合同法》在建设工程合同一章中提到了“施工人”的概念。《合同法》中“施工人”概括了建设工程施工合同的所有合法施工主体,包括总承包人、承包人、专业工程分包人、劳务作业分包人。可见,《合同法》中的“施工人”是指有效建设工程合同主体,不应包括转包、违法分包的承包人。而《司法解释》中“实际施工人”的概念在第四、二十五、二十六条出现,三处均是指实际参加建设工程施工的无效合同的承包人,如转包合同的承包人、违法分包合同的承包人、没有资质借用或挂靠有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程合同的承包人等。可见“实际施工人”与《合同法》中的“施工人”是不同的。
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实际施工者可以要求诉前保全吗
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符合保全的条件。可以要求诉前保全。
按照《中华人民共和国民事诉讼法》第101条的规定,利害关系人可以在提讼前申请保全措施。如果确实是实际施工者,按照建设合同的司法解释,应该得到相应的报酬。当事人应当提供实际施工的证据来证实施工行为,向提出诉前保全,并提供相应的担保。
诉前财产保全的程序:
1、申请
诉前财产保全,由利害关系人在之前向受诉提出申请。接受申请并裁定保全的,申请人在15日以内不的即解除裁定保全。诉前财产保全申请书应列明申请书应写明申请人、被申请人的姓名或名称、地址等基本情况、保全请求、保全理由及保全财产的名称、数量、价值、所在地等情况。
2、担保
可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,驳回申请。担保财产可以为现金、房产或车辆。现金担保的,需存入指定帐户;房产担保的,需提交产权登记部门的无抵押和未被查封的证明原件,出具产权证明原件并提交经与原件核对相符的复印件;汽车担保的,需提交车辆登记部门的无抵押和未被查封证明原件,出具所有权证明原件、购车发票原件和车辆财产、第三者责任保险证明原件并提交经与原件核对相符的复印件。提交担保书的同时担保财产所有人本人应到签名盖章确认担保意见和提交其身份证复印件。
3、裁定
当事人申请诉前保全的,接受申请后须在48小时内,作出裁定,裁定一旦作出即发生法律效力,当事人不服不得上诉,可申请复议一次,复议期间不停止对裁定的执行。
4、解除
财产保全裁定的效力至生效法律文书执行时止,如果诉讼过程中需要解除保全措施的,应及时作出裁定解除保全裁定。如财产保全的原因和条件发生变化,不需要保全的;被申请人提供相应担保的;诉前保全的申请人在15日内未提讼的等。
5、赔偿
如果当事人申请财产保全有错误,被申请人因财产被保全而遭受损失的,申请人应当承担赔偿责任。
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