民法典中一般担保在合同中如何约定

最新修订 | 2024-03-02
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巩海冬律师
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专家导读 我们的衣食住行,因为有了法律规则才能更好的保障我们各自的权益不被侵害,我们的生活是离不开法律的,因此应该提高对法律知识的了解和认识,避免在遇到法律问题无法维护自己的合法权益。也许您现在面临着民法典中一般担保在合同中如何约定,一般保证和连带保证的区别的问题,希望本篇文章的内容能够帮助到您。
民法典中一般担保在合同中如何约定

一、民法典中一般担保在合同中如何约定

证人承担一般保证责任的,在保证合同中,要载明保证的方式是一般保证责任。《中华人民共和国民法典》第六百八十四条【保证合同内容】保证合同的内容一般包括被保证的主债权的种类、数额,债务人履行债务的期限,保证的方式、范围和期间等条款。第六百八十六条【保证方式】保证的方式包括一般保证和连带责任保证。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。第六百八十七条【一般保证人先诉抗辩权】当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,有权拒绝向债权人承担保证责任,但是有下列情形之一的除外:

(一)债务人下落不明,且无财产可供执行;

(二)人民法院已经受理债务人破产案件;

(三)债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;

(四)保证人书面表示放弃本款规定的权利。

二、一般保证和连带保证的区别

1、承担责任的具体作法不同。

一般保证的保证人只是在主债务人不履行时,有代为履行的义务,即补充性;

而连带责任保证中的保证人与主债务人为连带责任人,债权人在保证范围内,既可以向债务人求偿,也可以向保证人求偿,无论债权人选择谁,债务人和保证人都无权拒绝。

2、连带责任保证中保证人与主债务人的权利义务及其责任承担问题适用于连带责任的法律规定;

而一般保证中保证人与主债务人之间不存在连带债务问题,只是在保证人向债权人履行债务后,保证人对主债务人有求偿权。

3、一般保证中的保证人享有先诉抗辩权,而连带责任保证中的债务人没有先诉抗辩权,即不能以债权人是否催告主债务人作为是否履行保证义务的抗辩理由。

第四,连带责任保证是由法律规定或当事人约定,无规定或约定的,按连带责任保证承担;

而一般保证则只是由当事人约定。

第五,连带责任保证的担保力度较强,对债权人很有利,而保证人的负担相对较重;

而一般保证的担保力度相对较弱,保证人的负担也就相对较轻。

通过上述分析知道,依据《民法典》的规定,保证人和债权人约定保证人承担一般保证责任的,双方要在保证合同载明保证的方式是一般保证责任。

在强制执行债务人不能偿还债务时,保证人才承担责任。

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我们公司最近准备要做采购,现在需要一份担保合同,请问采购合同履约担保书一般需要怎么写?
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鉴于贵公司与 (下称供方)就 产品标的于 年 月 日签订编号为 的《工业品买卖合同》(下称主合同),应供方申请,我公司愿就供方履行主合同约定的按期交货义务以连带责任保证的方式向贵公司提供如下担保:
一、 保证的范围及保证金额
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三、 代偿的安排
如果供方违约,贵公司要求我公司代偿的,应向我公司发出书面索赔通知及供方未履行主合同约定义务的证明材料,我公司收到贵公司的索赔通知及相应证明材料后,在三个工作日内进行核定后按照本保函的承诺承担保证责任;
四、 保证责任的解除
1、 在本保函承诺的保证期间内,贵公司未书面向我公司主张保证责任
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日起,我公司保证责任解除;
3、 我公司按照本保函向贵公司履行保证责任所支付的金额达到本保函
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五、 免责条款
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1、 因贵公司违约致使供方不能履行义务的,我公司不承担保证责任;
2、 依照法律法规的规定或贵公司与供方的另行约定,免除供方部分或
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3、 贵公司与供方协商变更主合同的,需经得我公司同意,否则我公司
不再承担相应的保证责任;
六、 争议的解决
本保函发生的纠纷,由贵公司与我公司协商解决,协商不成的,通过诉讼程序解决,诉讼管辖地为我公司所在地人民法院;
七、 本保函的生效
本保函自我公司法定代表人(或委托代理人)签字或加盖公章并交付给贵公司签收之日起生效;
保证人:
法定代表人(或委托代理人):
年 月 日
篇二:履约类担保产品介绍
履约类担保产品介绍
1. 产品介绍:
履约担保广泛在建设领域、贸易领域、司法领域和投资
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领域运用,截至目前,我公司的履约业务主要集中在建设领域,在今后将逐渐的向司法和贸易领投资域发展。
1.1 在建设领域,主要的履约产品包括:
(1)投标保证担保;
(2)履约保证担保;
(3)预付款保证担保;
(4)业主工程款支付保证担保;
(5)保修保证担保;
(6)分包担保;
(7)承包商付款保证担保。
1.2 在贸易领域,主要的履约产品包括:
(1)供货贸易履约,包括供货担保、货款支付担保、预付货款担保;
(2)融资租赁担保;
(3)运输合同担保;
(4)关税支付保证担保;
(5)政府采购担保;
(6)经济合同担保。
1.3
1.4 在司法领域,主要的履约产品包括:诉讼保全担保和诉前保全担保两种。 在投资领域,主要的履约产品包括:
(1) 风险投资担保
4
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(2) 预期收益担保
(3) 产权式房产担保
(4) 证券发行担保(包括债券、信托、基金等)。
2. 保函申办程序
1.1 申 请:申请人向担保机构(以下简称“保证人”)索取申请文件并填写,提交保
证人要求的各项资料(申请书及资料清单附后)。
1.2 审 查:
1.
2.1 对项目情况的审查:保证人根据申请人提交的项目资料进行书面审查和对项
目情况进行实地考查,审查结果作为是否接受申请人委托的依据;
1.
2.2 审查申请人的企业情况:保证人对申请人的企业情况进行全面审查,审查内
容包括但不限于申请人向保证人提交的资料显示的情况,对审查结果综合评
定后,确定是否接受委托及接受委托的内容。
1.3 审查结论:保证人经过审查认为申请人符合保证人提供担保的条件的,接受委托,
不符合条件的,书面告之申请人。
1.4 协 商:通过审查的保函申请人与保证人就有关委托担保的事项进行协商,确定
民事违约责任的承担方式有哪些
[律师回复] 您好,关于民事违约责任的承担方式有哪些这个问题,我的解答如下, 承担违约责任的方式
1.违约责任与违约行为
(1)违约责任是指合同当事人不履行合同或者履行合同不符合约定而应承担的民事责任。
违约责任实行严格责任原则。有违约行为即构成违约责任,只有存在免责事由时才可以免除违约责任。
根据不同标准,可以将违约行为根据不同标准,作以下分类:
1)单方违约与双方违约;
2)预期违约与实际违约。
违约责任是财产责任。这种财产责任表现为支付违约金、定金、赔偿损失、继续履行、采取补救措施等。尽管违约责任含有制裁性,但是,违约责任的本质不在于对违约方的制裁, 而在于对被违约方的补偿,更主要表现为补偿性。
2.承担违约责任的基本形式(法定责任形式)
(1)继续履行
当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:
1)法律上或者事实上不能履行;
2)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;
3)债权人在合理期限内未要求履行未要求履行。
(2)采取补救措施
对违约责任没有约定或者约定不明确,受损害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。
(3)赔偿损失
根据《合同法》 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,在履行义务或者采取补救措施后,对方还有其他损失的,应当赔偿损失。
3.违约金与定金
(1)违约金
违约金,是指当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。违约金可分为约定违约金和法定违约金。
约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民或者仲裁机构予以增加;
约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。”
(2)定金
定金,是合同当事人一方预先支付给对方的款项 其目的在于担保合同债权的实现。定金是债权担保的一种形式,定金之债是从债务。因此,合同当事人对定金的约定是一种从属于被担保债权所依附的合同的从合同。
(3)违约金与定金的选择
违约金存在于主合同之中,定金存在于从合同之中。它们可能单独存在,也可能同时存在。
当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。
4.违约责任的特殊承担方式
(1)先期违约
先期违约,也叫预期违约,是指当事人一方在合同约定的期限届满之前 明示或默示其将来不能履行合同。
表明不履行合同义务《合同法》第108条规定: 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”
(3)因第三人原因违约的情形
《合同法》第121条规定: 当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决。
(4)违约与侵权竞合的情形
《合同法》第122条规定:因当事人一方的违约行为财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。
掌握不可抗力及违约责任的免除
1.不可抗力
不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力一般包括如下情况:
(1)自然事件,如地震、洪水、火山爆发、海啸等;
(2)社会事件,如战争、、、特定的政府行为等。
当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。
当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。
当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方承担。
2.违约责任的免除
违约责任免责,是指在履行合同的过程中 因出现法定的免责条件或者合同约定的免责事由导致合同不履行的,合同债务人将被免除合同履行义务。
(1)约定的免责
合同中可以约定在一方违约的情况下免除其责任的条件 这个条款称为免责条款。免责条款并非全部有效,侵犯对方人身权或财产权的免责条款是无效的。
(2)法定的免责
法定的免责是指出现了法律规定的特定情形 即使当事人违约也可以免除违约责任。“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。”
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[律师回复] 原告:_______,身份证号码:___________________________,性别:____,____族,年龄_____,
住址:_____________,联系电话:
_________________________________。
被告:_______,身份证号码:___________________________,性别:____,____族,年龄_____,
住址:_____________,联系电话:
_________________________________。
诉讼请求:
1、判令被告返还借款______元;
2、判令原告对拍卖、变卖抵押物土地使用权(______(____)字第_____号证)价款享有优先受偿权;
3、判令被告承担本案诉讼费。
事实和理由:
____年___月___日,原告与被告经过平等协商达成借款协议,约定被告从原告处借款____万元,归还期限为____年,即到____年___月____日被告必须归还借款,并约定了以被告合法拥用有的土地使用权证(______(____)字第_____号证)为债务设定抵押。现已届至还款期限,可是被告至今没有还款给原告,并且将设定已经设定
抵押的土地使用权由第三人_____________使用,侵犯了原告对抵押权的使用、收益等合法权益。经原告多次想要与被告协商交涉,但被告置之不理。
综上,根据《民法通则》、《物权法》及《担保法》的相关法律规定,原告今特具诉状于法院,请求人民法院依法保护原告的合法权益,支持原告的诉讼请求。
此致
____________人民法院
具状人:_________
____年____月____日
风险提示:
提起民事诉讼的原告负有举证责任,要能够举出证明案情事实,支持自己诉讼主张的各种证据等等。
注意,列书证,要附上原件或复制件,如系摘录或抄件,要如实反映原件本意,切忌断章取义、并应注明材料的出处;列举物证,要写明什么样的物品,在什么地方由谁保存着;列举证人,要写明证人的姓名、住址,他能证明什么问题等。
另外,证据和证据来源,虽然法律规定必须提交,但提交时的说明应能简就简,尽可能在法律许可的范围内保留自己的杀手锏,在庭审辩论中占据主动。
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我一个朋友因为和别人发生了嘴角,从而打了起来。现在不知道要怎么处理,想要问一下经典民事纠纷的处理方法是什么
[律师回复] 在我国,解决民事纠纷的方式有下列四种:
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(一)和解。即当事人自行协商解决。当事人是民事纠纷的主体,他们对争议的事项享有充分的处分权能。是否行使处分权能、何时行使处分权能以及以何种方式行使处分权能概由当事人自行决定。
(二)调解。纠纷当事人之外的第三者依据一定的社会规范(习惯、道德、法律等规范),在纠纷主体之间沟通信息,摆事实明道理,促成纠纷主体相互谅解、妥协,从而达成最终解决纠纷的合意。
在我国现阶段的调解制度,主要是指人民调解委员会调解民事主体之间的纠纷,这被西方人士成为“东方经验”,除此之外,还有机关、企业事业单位、公民之间的调解等。
(三)仲裁。所谓仲裁是指在仲裁庭的主持下,在民事纠纷双方当事人的参与下,依法对民事纠纷居中审理并制作一定法律文书平息冲突的方法。仲裁属民间性质。仲裁的基础是当事人的合意。也就是说,提交仲裁必须以双方当事人同意为前提,否则,仲裁程序不能启动。在通常情形下,仲裁庭成员也由当事人选任。仲裁的最大特点是快速、简便。随着国家法制的日益健全,仲裁正越来越受到人们的青睐。
(五)诉讼。民事诉讼即老百姓所讲的“打民事官司”。相对于人民调解、当事人自我平息、单位(或部门、社区)处理和仲裁机制而言,民事诉讼是典型的公力救济形式。这种公力救济的最大特点是具有特殊的法律强制性。民事诉讼还是国家处理民事纠纷的最有效也是最后的手段。因此,国家往往要对诉讼的主体、程序、制度等做出严格的规定。
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