不胜任岗位辞退要给代通知金吗？

[律师回复] 劳动法在第二十六条中规定：“有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：……(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;根据上述法律规定，这种情况下，公司有权单方与职工解除劳动合同，但应当提前三十天书面通知，并且还要支付经济补偿金。因为劳动部在《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发[1994]481号)文件中明文规定：劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位工作的年限，工作时间每满1年，发给相当于1个月工资的经济补偿金，最多不超过12个月。以上是对如果员工不胜任岗位辞退要给代通知金吗？这个问题的解答。

[律师回复] 用人单位解雇不能胜任工作员工，需注意如下常规流程：1)能够证明具体的岗位要求;2)有不能胜任工作的证据，一般是考核结果;3)考核制度系经民主程序制定且已公示;4)履行培训或调岗程序;5)证明经培训或调岗后仍不能胜任工作;6)做出解雇决定并通知工会、听取工会意见;7)向员工送达解雇通知。儒思HR人力资源网——亿万HR成长交流的平台！<br/>不能胜任工作解雇容易败诉<br/>需注意以下几点：1)以此理由解雇需提前30日书面通知员工或支付一个月工资的代通知金;2)需支付经济补偿;3)用人单位以此为由解雇败诉率高，往往变成违法解雇;4)败诉原因多集中在举证困难，或解雇程序存在问题方面，比如未履行培训或调整工作岗位程序即直接解雇。<br/>只签试用期协议的风险<br/>很多企业招聘员工先签试用协议，试用合格后再考虑是否签正式劳动合同，风险如下：<br/>1、试用期不成立，该试用期协议直接视为劳动合同;<br/>2、试用协议期满后签正式劳动合同，等于订立第二次固定期限合同，再次续订即面临无固定期限劳动合同。<br/>员工解除合同可获补偿的情形<br/>公司有下列情形，员工可被迫解除合同：<br/>1、未按合同约定提供劳动保护或劳动条件;<br/>2、未及时足额支付劳动报酬;<br/>3、未依法缴纳社会保险费;<br/>4、规章制度违法，损害劳动者权益;<br/>5、单位因欺诈、胁迫或乘人之危致使合同无效;<br/>6、以暴力等手段强迫劳动;<br/>7、违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全。<br/>规章制度制定修改注意事项<br/>劳动合同法实施后制定或修改涉及劳动者切身利益的规章制度时，注意以下事项：<br/>1、经职工代表大会或者全体职工讨论;<br/>2、与工会或者职工代表平等协商;<br/>3、向劳动者公示。未经上述程序的的规章制度将存在不会被仲裁委或法院采信的风险。<br/>不给员工出具离职证明的后果<br/>《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》：用人单位在终止或者解除劳动合同时拒不向职工出具终止或者解除劳动关系证明，导致职工无法享受社会保险待遇的，用人单位应当依法承担赔偿责任。<br/>末位淘汰直接解除合同合法吗<br/>司法实践中一般认为末位淘汰属于违法解除劳动合同行为，需按照劳动合同法之规定支付赔偿金。员工排名靠后并不代表员工不能胜任工作或违纪，直接予以解除合同显然与法相悖。

[律师回复] 可以申请。根据《劳动合同法》第40条规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付1个月工资后，可以解除劳动合同。劳动者不能胜任工作，属个人能力问题，主观上没有过错，与《劳动合同法》第39条规定的“严重违反用人单位的规章制度”有根本区别：因严重违反规章制度导致解除劳动合同的，劳动者不能得到经济补偿因“不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作”导致被解雇的，根据《劳动合同法》第46条的规定，单位应当支付经济补偿。

[律师回复] 《劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：<br/>（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；<br/>（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；<br/>（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。因此，如果你不胜任某岗位，公司也应当先进行调岗，调岗仍不胜任才能辞退，直接辞退是违法的。

[律师回复] 领取失业金的条件由几条，只能说劳动者现在符合其中一条的规定。只要不是劳动者的本意离职的，包括被公司开除，劳动者再符合其他领取失业金的条件，就可以申请领取失业金。根据《社会保险法》第四十五条　失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：<br/>(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；<br/>(二)非因本人意愿中断就业的；<br/>(三)已经进行失业登记，并有求职要求的。第四十六条　失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。