工程合同逾期付款如何办呢

[律师回复] 对于工程款逾期支付违约金过高咋办这个问题，解答如下, 工程款逾期支付违约金过高咋办为防止违约金过高而产生不公平现象，我国合同法<br/>第一百一十四条<br/>第二款规定：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民或者仲裁机构予以适当减少。”此规定既体现了公平原则，又体现了一定惩罚性，有利于制止违约现象的发生和对违约者的制裁。在逾期付款纠纷中，债权人的损失如何确定约定违约金“过分高于造成的损失”有没有可遵循的尺度法官如何裁量才恰当笔者对此略加分析。　　<br/>一、在当事人约定违约金不违反法律和产生明显不公平的情况下，遵循其约定　　合同法<br/>第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”当事人意思表示一致，是合同法的核心，也是合同能被遵守和履行的前提条件。当事人事先就违约金事项意思表示一致，且该约定违约金比例并不违反法律规定也不会产生明显不公平时，该约定在双方当事人之间产生效力，债务人应及时履行债务，以免除或减轻其应承担的违约责任，而不应以原约定违约金过高为由拖欠债权人货款久久不还，从而造成债权人经营困难。如果对债务人这种逃避债务的行为予以支持，将助长违约者的侥幸心理，造成大量违约现象的发生，不利于市场经济诚信经营环境的形成。　　<br/>二、实际损失无证据证明的情况下，违约金比率参照《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》的规定确定　　合同法第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到因违反合同可能造成的损失。”损害赔偿是指合同一方因违反合同给对方造成损失，对方有权请求违约方对因违约所产生的损失给予赔偿，它是承担违约责任的一种重要形式。损害赔偿包括实际损害和可得利益，但都应有证据能够证明，而且可得利益的损失赔偿额不得超过违约方在订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同义务给对方造成的损失。逾期付款纠纷中，债务人如按约定归还货款，从一般善良经营人的角度看，债权人因此依法可得多少可得利益呢《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》<br/>第六条规定：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，可根据本地区实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的4倍（包括利率本数），超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”逾期付款纠纷争议的标的是金钱给付义务，与民间借贷的标的是相同的。因此，当事人约定逾期付款的违约金也应参照此规定，以不高于银行同类贷款利率4倍为宜。这是从善良经营人的角度推算债权人因债务人按期履行付款义务时的可得最大利益，也是债务人在订立合同时预见到或者应当预见到因其违约可能给债权人造成的损失。当然，债权人有证据证明因债务人逾期付款给其造成损失高于此规定的另当别论。至于债权人的最小可得利益，应以银行同期存款利率计算。因此笔者认为，双方当事人约定的违约金在银行同期贷款利率4倍以下均应支持。双方对于违约金如无约定，损失数额又无证据证明，违约金的数额至少为银行同期存款利率。　　<br/>三、约定违约金数额一般以不超过合同未履行部分的价金总额为限　　合同法规定只有在约定违约金“过分”高于造成损失时，才能要求减少。何为“过分”，法律并未明确规定。但合同法颁布前的技术合同法实施条例<br/>第二十二条规定：“当事人在合同中约定的违约金不得超过合同价款、报酬或者使用费的总额。”《最高人民法院关于在审理经济合同纠纷案件中具体适用〈经济合同法〉的若干问题的解答》<br/>第九条规定，为防止当事人滥用自行约定的权利，违约金的数额一般不超过合同未履行部分的价金总额为限，对超出部分，可不予保护。笔者认为，虽然合同法施行后，原经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法已废止，但上述条款与合同法关于对未定违约金予以适度干预的立法本旨并不相悖，仍可作为裁判时的参考。　　另外，对当事人违约金的干预还应考虑当地经济发展水平，经济发达地区违约金应适当高些，以与当地高速运转的经济状况相适应。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 发包人逾期不支付工程价款，承包人有优先受偿权。简单说是发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。下面详细介绍承包人优先受偿权以及工程合同无效的处理办法、合同纠纷的管辖以及工程因挂靠遗留的对外债务的知识。<br/>一、承包人优先受偿权<br/>《合同法》第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。<br/>(一)行使期限<br/>优先受偿权行使的期限自建设工程竣工之日起六个月内;工程未竣工的，行使期限自建设工程施工合同约定的竣工之日起六个月。最高院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》。<br/>(二)优先受偿的范围<br/>限于建设工程合同约定的工程价款，包括承包人应当支付的劳务人员报酬、材料款、用于建设工程的垫资等实际支出的费用。<br/>未用于建设工程的借款以及发包人应当支付的违约金或者因为发包人违约所造成的损失不属于建设工程价款优先受偿权的受偿范围。<br/>(三)优先受偿权随承包人工程价款债权一并转让<br/>二、合同相对性有条件的突破<br/>实际施工人(无效合同的承包人，如包工头)以发包人为被告要求支付工程款的，人民一般应当追加转包人或者违法分包人为被告参加诉讼。<br/>建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任。<br/>实际施工人要求发包人给付工程款，发包人以实际施工人要求给付的工程款高于其欠付的工程款进行抗辩的，应当由发包人承担举证责任。<br/>同时为防止合同相对性的突破滥用而损害发包人的合法利益，所以规定发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任。<br/>需注意的是：在违法分包和转包的实际施工人与发包人之间没有全面实际履行合同并未形成事实上的权利义务关系时，尽管上述两种合同无效，也应受到合同相对性的制约。<br/>三、建设工程施工合同的管辖<br/>建设工程施工合同属于特殊的承揽合同(合同法287条：本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定)，故其纠纷的地域管辖，不属于不动产专属管辖，而适用一般地域管辖原则，即由被告所在地或合同履行地管辖，但2月4日施行的最高院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释(法释〔〕5号)第二十八条第二款规定，农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。但这里有个问题，铁路工程属于铁路运输管辖，会不会也适用这一条。需最高院进一步明确。<br/>四、挂靠关系形成的对外债务纠纷<br/>承包人的项目部或项目经理以承包人名义订立合同，债权人要求承包人承担民事责任的，人民法院应予支持，但承包人有证据证明债权人知道或应当知道项目部或者项目经理没有代理权限的除外。<br/>挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人应当承担连带责任。<br/>对名为项目经理的挂靠人以被挂靠人名义或以项目经理部名义对外与发包人、材料供应商等发生合同关系的，应当分别按照有权代理、表见代理、无权代理的情形处理，同时对表见代理的认定，应当掌握从宽认定的原则。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 发包人逾期不支付工程价款，承包人有优先受偿权。简单说是发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。下面详细介绍承包人优先受偿权以及工程合同无效的处理办法、合同纠纷的管辖以及工程因挂靠遗留的对外债务的知识。<br/>一、承包人优先受偿权<br/>《合同法》第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。<br/>(一)行使期限<br/>优先受偿权行使的期限自建设工程竣工之日起六个月内;工程未竣工的，行使期限自建设工程施工合同约定的竣工之日起六个月。最高院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》。<br/>(二)优先受偿的范围<br/>限于建设工程合同约定的工程价款，包括承包人应当支付的劳务人员报酬、材料款、用于建设工程的垫资等实际支出的费用。<br/>未用于建设工程的借款以及发包人应当支付的违约金或者因为发包人违约所造成的损失不属于建设工程价款优先受偿权的受偿范围。<br/>(三)优先受偿权随承包人工程价款债权一并转让<br/>二、合同相对性有条件的突破<br/>实际施工人(无效合同的承包人，如包工头)以发包人为被告要求支付工程款的，人民一般应当追加转包人或者违法分包人为被告参加诉讼。<br/>建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任。<br/>实际施工人要求发包人给付工程款，发包人以实际施工人要求给付的工程款高于其欠付的工程款进行抗辩的，应当由发包人承担举证责任。<br/>同时为防止合同相对性的突破滥用而损害发包人的合法利益，所以规定发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任。<br/>需注意的是：在违法分包和转包的实际施工人与发包人之间没有全面实际履行合同并未形成事实上的权利义务关系时，尽管上述两种合同无效，也应受到合同相对性的制约。<br/>三、建设工程施工合同的管辖<br/>建设工程施工合同属于特殊的承揽合同(合同法287条：本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定)，故其纠纷的地域管辖，不属于不动产专属管辖，而适用一般地域管辖原则，即由被告所在地或合同履行地管辖，但2月4日施行的最高院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释(法释〔〕5号)第二十八条第二款规定，农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。但这里有个问题，铁路工程属于铁路运输管辖，会不会也适用这一条。需最高院进一步明确。<br/>四、挂靠关系形成的对外债务纠纷<br/>承包人的项目部或项目经理以承包人名义订立合同，债权人要求承包人承担民事责任的，人民法院应予支持，但承包人有证据证明债权人知道或应当知道项目部或者项目经理没有代理权限的除外。<br/>挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人应当承担连带责任。<br/>对名为项目经理的挂靠人以被挂靠人名义或以项目经理部名义对外与发包人、材料供应商等发生合同关系的，应当分别按照有权代理、表见代理、无权代理的情形处理，同时对表见代理的认定，应当掌握从宽认定的原则。

[律师回复] 您好，关于发包人逾期不支付工程款要怎样办这个问题，我的解答如下, 发包人逾期不支付工程价款，承包人有优先受偿权。简单说是发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。下面详细介绍承包人优先受偿权以及工程合同无效的处理办法、合同纠纷的管辖以及工程因挂靠遗留的对外债务的知识。<br/>一、承包人优先受偿权<br/>《合同法》第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。<br/>(一)行使期限<br/>优先受偿权行使的期限自建设工程竣工之日起六个月内;工程未竣工的，行使期限自建设工程施工合同约定的竣工之日起六个月。最高院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》。<br/>(二)优先受偿的范围<br/>限于建设工程合同约定的工程价款，包括承包人应当支付的劳务人员报酬、材料款、用于建设工程的垫资等实际支出的费用。<br/>未用于建设工程的借款以及发包人应当支付的违约金或者因为发包人违约所造成的损失不属于建设工程价款优先受偿权的受偿范围。<br/>(三)优先受偿权随承包人工程价款债权一并转让<br/>二、合同相对性有条件的突破<br/>实际施工人(无效合同的承包人，如包工头)以发包人为被告要求支付工程款的，人民一般应当追加转包人或者违法分包人为被告参加诉讼。<br/>建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任。<br/>实际施工人要求发包人给付工程款，发包人以实际施工人要求给付的工程款高于其欠付的工程款进行抗辩的，应当由发包人承担举证责任。<br/>同时为防止合同相对性的突破滥用而损害发包人的合法利益，所以规定发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任。<br/>需注意的是：在违法分包和转包的实际施工人与发包人之间没有全面实际履行合同并未形成事实上的权利义务关系时，尽管上述两种合同无效，也应受到合同相对性的制约。<br/>三、建设工程施工合同的管辖<br/>建设工程施工合同属于特殊的承揽合同(合同法287条：本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定)，故其纠纷的地域管辖，不属于不动产专属管辖，而适用一般地域管辖原则，即由被告所在地或合同履行地管辖，但2月4日施行的最高院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释(法释〔〕5号)第二十八条第二款规定，农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。但这里有个问题，铁路工程属于铁路运输管辖，会不会也适用这一条。需最高院进一步明确。<br/>四、挂靠关系形成的对外债务纠纷<br/>承包人的项目部或项目经理以承包人名义订立合同，债权人要求承包人承担民事责任的，人民法院应予支持，但承包人有证据证明债权人知道或应当知道项目部或者项目经理没有代理权限的除外。<br/>挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人应当承担连带责任。<br/>对名为项目经理的挂靠人以被挂靠人名义或以项目经理部名义对外与发包人、材料供应商等发生合同关系的，应当分别按照有权代理、表见代理、无权代理的情形处理，同时对表见代理的认定，应当掌握从宽认定的原则。

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