收购破产公司会不会需要承担债务

[律师回复] 对于破产费用能优于担保债权吗这个问题，解答如下, 破产费用可以优于担保债权吗企业破产法第四十三条一款规定：“破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。”第一百零九条规定：“对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。”这两类权利在破产程序中都享有优先权，但对应的债务人清偿财产范围不同。担保债权对债务人的特定财产享有优先受偿权，而破产费用和共益债务原则上应当优先从无担保的财产中支付。在司法实践中，有时会出现破产费用、共益债务与物权担保债权之间在清偿方面的矛盾，如债务人全部(或几乎全部，下同)财产都被设置物权担保时，担保物的变价款能否用于对破产费用包括律师报酬以及共益债务的清偿。对上述清偿原则法律也规定有一些例外，如物权法第一百七十三条规定：“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。”据此，如破产费用、共益债务中存在“保管担保财产和实现担保物权的费用”，应当从该担保物的变价款中支付。如略加合理扩充解释，为管理、维护、变价、分配某一担保物而支付的破产费用，因该担保物产生的共益债务(如致人损害所产生的债务)，都应由该担保物的变价款中支付。《最高人民法院关于审理企业破产案件确定管理人报酬的规定》第二条规定，担保权人优先受偿的担保物价值，不计入确定管理人报酬的财产价值总额。这是因为担保财产中有一部分基本上不需要维护工作与费用，如土地使用权、商标权、专利权、股权等，而移转占有的担保，如动产质押、留置，其财产即使需要维护，也是由占有财产的担保权人承担，与管理人无关。同时第十三条又作出例外规定：“管理人对担保物的维护、变现、交付等管理工作付出合理劳动的，有权向担保权人收取适当的报酬。管理人与担保权人就上述报酬数额不能协商一致的，人民应当参照本规定第二条规定的方法确定，但报酬比例不得超出该条规定限制范围的10%。”目前的立法规定有一定的合理性，但对中国特殊国情仍有考虑不周之处，对一些普遍性问题缺乏合理解决措施，影响破产法的顺利实施。实践中的问题与解决建议在司法实践中，银行向企业贷款都要求提供物权担保，其他债权人在可能的情况下也会寻求物权担保。物权法一百八十一条还规定有动产浮动抵押制度：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。”这就使债务人进入破产程序时全部财产都可能被设置担保。由于没有无担保财产或其价值很小，连破产费用和共益债务都不足支付。企业破产法第四十三条第四款规定：“债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民终结破产程序。”但破产程序如因此终结，即使债务人还有大量担保财产也无法通过破产程序处置，担保债权人的利益也难以顺利实现;而不终结破产程序，费用又无从支付，这就会形成死循环。此外，因此时管理人的计酬标准甚低，无法获得合理报酬，且难以与担保债权人协商解决，必然会使其失去担任管理人和履行职责的财务基础和积极性。显然，在前述正常利益格局逆转的情况下，仅靠原有的例外规定已不足以解决问题，需要考虑变更原则的解决办法。一个公平的原则是，谁受益谁付费，程序为谁的利益而进行，费用由谁承担。笔者认为，当担保物覆盖债务人全部财产时，破产程序已是为担保债权人的利益而进行，尤其是破产清算程序，所以担保债权人应承担无担保财产不足以支付的全部破产费用和共益债务，包括合理的管理人报酬。当担保债权人有多人时，对上述费用原则上应按照债权及担保物价值的比例分担。但担保权人占有担保物的担保，如留置、动产质押，对担保物的保管、维护、变价、清偿等相关费用都是由担保权人在破产程序外进行并承担，所以其不必承担破产费用和共益债务。由于此时管理人的工作主要是为担保债权人处置、分配担保物，解决担保债权人之间的利益分享、担保物变现、费用分担等问题，所以其报酬也应从担保物变价款中支付。报酬的数额与比例可以参照最高人民对于正常情况规定的同等标准执行。此外，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十九条规定：“债务人有多个普通债权人的，在清偿债务时，债务人与其中一个债权人恶意串通，将其全部或者部分财产抵押给该债权人，因此丧失了履行其他债务的能力，损害了其他债权人的合法权益，受损害的其他债权人可以请求人民撤销该抵押行为。”笔者认为，此规定可以在破产程序中适用。具体包括两种情况：其一是在债权成立之后又补充提供抵押担保的，尤其是动产浮动抵押担保。如该行为符合企业破产法第三十一条有关撤销的规定(对没有财产担保的债务提供财产担保)，可予以撤销，也可依据担保法司法解释予以撤销。其二是在债务人已丧失清偿能力的情况下，在设定债务的同时将企业全部财产设置浮动抵押担保，使债务人将来无财产清偿其他债权人包括此后产生的债权人。笔者认为，第二种情况也应考虑可以撤销。重整程序的适用前述清偿原则适用于破产清算程序没有问题，但适用于重整程序仍有不同认识。有的人认为，重整程序通过挽救债务人企业而提升的重整价值与利益主要归属于普通债权人，可能还包括股东，而担保物权人通过重整得不到什么利益。从某种意义上讲，由于担保债权人对担保物的权利行使受到限制，延迟了清偿时间，反而可能是不利的。在这种情况下，启动重整程序并让担保债权人承担程序费用，其合理性需要解释。第一，在债务人财产全部设置担保的情况下，即使是清算程序，担保权人也要承担破产费用，所以重整程序并没有增加其负担。由于重整程序通常不对担保物实际出售，还可减少担保权人承担的拍卖、变现等费用，增加其利益。第二，重整程序提升债务人财产整体价值的同时，也使担保财产的市场价值有所增加，还可以避免在清算程序中担保物快速变现可能造成的损失，尤其是在担保物难以变现或分散变现损失过大的情况下。第三，立法规定对担保权人在重整程序中的权利行使给予一定限制，但即使在清算程序中，在重整程序中受到行使限制的那些担保物权(不移转占有的担保物权)，也往往由于担保物与其他债务人财产的变价处分密不可分，也受到变现条件的制约，所以其权利同样是难以立即行使的，重整程序并没有过度增加其负担。第四，普通债权人以及股东得到的利益，在债务人财产全部设置担保的状况下，一方面可能来自重整成功导致的企业财产运营价值的增加，另一方面，则主要是来自新的战略投资者对债务人企业的投入包括还债资金的投入，而不是通过损害担保债权人利益的方式实现的。重整程序设置的目的主要是为了挽救债务人企业，使普通债权人得到比破产清算更多的利益，并在可能的情况下惠及股东，同时也保障了担保债权人的合法权益在重整程序中不受减损。能够达到此目的，重整程序就仍有进行的必要，让担保债权人在债务人全部财产均设置物权担保的情况下承担程序费用就具有一定的合理性。此外，债权人会议表决通过的管理人报酬数额超过最高院的规定时，应否允许?笔者认为，第一，有权决定的管理人报酬数额应在最高院规定的范围之内，但债权人会议表决通过的报酬数额可以超过有关规定。因为支付报酬的财产本属于债权人的分配财产，债权人会议当然可以决定如何分配。第二，允许增加报酬的前提，是在表决前告知债权人最高院对报酬规定有标准，并讲明超标准提高报酬的理由，让债权人会议在充分知情的情况下表决。不能允许在债权人不知情的情况下，蒙蔽其作出提高管理人报酬的决议。我想这可能也正是纠结于是否要干预的主要原因。

[律师回复] 对于公司债务由谁承担？这个问题，解答如下, 与子公司相对应的是“母公司”，母公司与子公司是的两个个体，分别以其全部财产对公司的债务承担责任。1、子公司受母公司的实际控制。所谓实际控制是指母公司对子公司的一切重大事项拥有实际上的决定权，其中尤为重要的是能够决定子公司董事会的组成。在未经他人同意的情况下，母公司自己就可以通过行使权力而任命董事会的多名董事。某些信托机构虽然拥有公司的大量股份，但并不参与对公司事务的实际控制，因而不属于母公司。2、母公司与子公司之间的控制关系是基于股权的占有或控制协议。根据股东会多数表决原则，拥有股份越多，越能够取得对公司事务的决定权。因此，一个公司如果拥有了另一公司50以上的股份，就必然能够对该公司实行控制。但实际上由于股份的分散，只要拥有一定比例以上的股份，就能够获股东会表决权的多数，即可取得控制的地位。除股份控制方式之外，通过订立某些特殊契约或协议而使某一公司处于另一公司的支配之下，也可以形成母公司、子公司的关系。3、母公司、子公司各为的法人。虽然子公司处于受母公司实际控制的地位，许多方面都要受到母公司的管理，有的甚至类似母公司的分支机构，但法律上，子公司仍是具有法人地位的公司企业，它有自己的公司名称和公司章程，并以自己的名义进行经营活动，其财产与母公司的财产彼此，各有自己的资产负债表。在财产责任上，子公司和母公司也各以自己所有财产为限承担各自的财产责任，互不连带。母公司是指拥有另一个公司一定比例以上的股份或通过协议方式能够对另一个公司实行实际控制的公司，具有法人资格，可以承担民事责任。子公司是与母公司相对应的法律概念，是指一定比例以上的股份被另一个公司持有或通过协议方式受到另一个公司实际控制的公司。子公司具有法人资格，可以承担民事责任。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 负债人去世债务由谁来承担最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第24条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务向债务人的配偶主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。”如果债务人有配偶，该笔债务又属夫妻共同债务，则可以向其配偶追偿;《继承法》第33条规定：“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。”因此，如果债务人有遗产的，你也可以向其遗产继承人追偿。债务转让协议书本协议由下列各方于____年____月____日在____省____市签订：A有限公司(下简称“A公司”)，一家依照中国法律设立并存续的有限责任公司，其法定地址在：____省____市____路____号;B有限公司(下简称“B公司”)，一家依照中国法律设立并存续的有限责任公司，其法定地址在：____省____市____路____号;C厂，一家依照中国法律设立并存续的国有企业，其法定地址在：____省____市____路____号;以上实体单称时称为“一方”，合称时称为“各方”。序 言鉴于：A公司、××××股份有限公司(下简称“股份公司”)和C厂于____年____月____日签订《债务承担协议》，约定由C厂承担股份公司因回购股份而形成的对其发起人A公司价值人民币____万元的负债，A公司由此成为C厂的债权人;鉴于：A公司拟转让其对C厂的上述债权(下简称“债权”)，B公司拟受让该等债权;故此，各方约定如下：第一条 债权转让1.1 A公司同意按本协议的条款和条件向B公司转让债权，B公司同意按本协议的条款和条件从A公司受让债权。第二条 陈述、保证和承诺2.1 A公司承诺并保证：第三条 违约责任3.1 各方同意，如果一方违反其在本协议中所作的陈述、保证、承诺或任何其他义务，致使其他方遭受或发生损害、损失、索赔、处罚、诉讼仲裁、费用、义务和/或责任，违约方须向另一方作出全面赔偿并使之免受其害。第四条 生效4.1 本协议于各方授权代表签署后生效。第五条 适用法律5.1 本协议的订立、生效与解释均适用中国法律。第六条 其他规定6.1 对本协议所作的任何修改及补充必须采用书面形式并由各方合法授权代表签署。本协议各方已促使其合法授权代表于本协议文首载明之日签署本协议，以昭信守。A公司(公章) B公司(公章) C厂(公章)授权代表：__________ 授权代表：__________ 授权代表：____________________一、同时履行抗辩权。在双务合同中，应当同时履行的一方当事人有证据证明另一方当事人在同时履行的时间不能履行或者不能按约定履行的，有权保留自己的给付义务，这种保留给付的权利就是同时履行抗辩权。《合同法》第66条规定:当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。二、后履行抗辩权。在双务合同中，应当先履行的一方当事人未履行或者未按约定履行，到履行期限的对方当事人享有不履行、部分不履行的权利，这种权利就是后履行抗辩权。《合同法》第67条规定:当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。三、不安抗辩权。不安抗辩权又称先履行抗辩权，指双务合同成立后，应当先履行的当事人有证据证明对方不能履行义务，或者有不能履行合同义务的可能时，在对方没有履行或者提供担保之前，有权单方中止履行合同义务。《合同法》第68条规定:应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行:(一)经营状况严重恶化;(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其它情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。需要说明的是，当事人依照上述规定中止履行义务的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。