分包和转包的区别

最新修订 | 2024-09-11
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专家导读 分包是承包商或总承包商将其承包的工程建设任务的一部分分派给第三方完成,需得到发包方同意,且分包行为需合法。转包则是承包人将项目转包给其他人,不需为不良后果负连带责任,且转包行为在法律层面被禁止。非法转包指承包单位未按合同履约,将整个工程转手他人或以分包名义分送他人。
分包和转包的区别

一、分包和转包的区别

在关于工程分包的相关知识领域中,我们需要理解如下几个核心要点:

首先,就承包人和分包人之间的连带责任问题来看,在工程分包的场景中,承包人和分包人均需对其所负责的合作项目负有不可推卸的责任。

然而,值得注意的是,在转包的过程中,尽管形式上也是由承包人将项目转包给其他人,但实际上,他们并不需要为这种行为附随而来的任何不良后果负起连带责任。

其次,针对分包行为合法性的规定,只要在操作过程中没有涉及到诸如将承包的建筑工程主体结构施工交予其他单位、或是将该劳务分包给不具相应资质条件的公司等违法行为的话,那么在得到了发包方的同意之后,这就是法律所许可的。但是反观转向行为,它在法律层面却是被明令禁止的。

最后,关于非法转包的定义也很关键。以字面意思来说,非法转包是指在承包单位承包了某项建设工程之后,却并未按照原定合同的约定进行履约,反而选择直接将整个工程转手他人或者将自己承包的所有建设工程拆分成若干部分,然后以分包的名义分送给不同的人。

另外,在关于工程分包的相关概念中,我们还需要弄清楚的一点是,分包其实是指那些已经和发包方签订了建设工程施工合同的承包商或者总承包商,将其所承包的工程建设任务的一部分分派给了第三方(即分包人)来完成。

民法典》第七百九十一条

  发包人可以与总承包人订立建设工程合同,也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程支解成若干部分发包给数个承包人。

总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。

第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人。

禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。

二、分包和转包的区别有哪些

工程分包和转包之间存在着显著差异。

在工程分包过程中,总承包人和分包人均需对工程的质量和安全负连带责任,然而,在转包的情况下,原承包人及转承包人并不须共同承担此项责任。

前提条件仅限于,如果分包所涉及的工作内容并非建筑工程主体部分的施工任务,或者分包给了没有相应资质证明的单位,那么这种行为将被视为合法。

然而,经过发包方的默许或同意,法律对此类行为的限制可以适当放宽,但转包仍然属于法律明令禁止的范畴。

此外,工程分包与转包的另一个重要区别在于,分包在某些特定情况下可能会被判定为非法行为,而转包则通常被认为是合法的。

《民法典》第七百九十一条

发包人可以与总承包人订立建设工程合同,也可以分别与勘察人、设计人;

施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程支解成若干部分发包给数个承包人。

总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。

第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。

承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人。

禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。

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二、如何判断是转包还是分包可参照下列判断标准进行:
1、核实原承包主体是否变更或者实际变更;
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3、承包人或总承包人、分包人的行为如工作协调、技术措施、方案、质量、安全责任等的落实情况;
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5、检查用于工程施工的大型机械、设备、设施系为承包人或总承包人拥有还是由分包人所拥有。如果检查出:
1、承包主体已经变更或者实际变更;
2、现场管理人员仅有分包人的管理人员而无承包人或总承包人的管理人员;
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2.权利、义务内容不同。分包合同是总承包人与分包人之间形成的独立承包合同,其权利、义务由双方当事人约定。转包在转让后原承包合同的内容保持不变,仅主体发生了变更,受让人直接享有原承包合同的权利和义务。
3.法律后果不同。我国法律允许建设工程总承包方经发包方认可或者总承包合同中明确约定可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包人。依法成立的分包合同具有法律效力。对于转包行为,法律明确规定予以禁止。《建筑法》第28条规定,“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”。因此,违反法律强制性规定的转包合同是无效的。
法律依据:
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转包与分包的区别是啥
[律师回复] 建设工程转包是指承包人在承包建设工程后,又将其承包的建设工程全部或者部分转让给第三人;建设工程分包是指经发包人同意或者认可,建设工程的总承包人将承包的部分工程发包给具有相应资质条件的单位,转包与分包具有如下区别:
1.承包合同的主体不同。分包合同的主体双方是总承包人与分包人,分包承包人在总承包合同关系中,仅处于第三人的位置。而转包是将原承包合同的主体双方变更为发包与受让方,原承包合同的承包方则退出承包合同,使得受让人取代承包方成为原承包合同的一方当事人。
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3.法律后果不同。我国法律允许建设工程总承包方经发包方认可或者总承包合同中明确约定可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包人。依法成立的分包合同具有法律效力。对于转包行为,法律明确规定予以禁止。《中华人民共和国建筑法》第28条规定,“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”。因此,违反法律强制性规定的转包合同是无效的。
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如何区分转包和分包
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(四)在工程分包常识中的分包是指已经与发包人签订建设工程施工合同的承包人或总承包人将其承包的工程建设任务的一部分交给第三人(即分包人)完成。
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