关于律师的职责和使命是根据律师法草案第二条规定“ 律师是依法取得律师执业证,提供法律服务的法律职业人员。 律师以维护当事人的合法权益,维护法律的正确实施,维护社会公平和正义为使命。”笔者认为应该改为“律师是依法取得律师执业证,提供法律服务的法律职业人员。 律师以维护当事人的合法权益为使命来维护法律的正确实施和维护社会公平和正义。”理由如下:
1、使命具有义务的含义,律师根本义务应当是尽最大可能的维护当事人的合法权益;
2、维护法律的正确实施和维护社会公平和正义是律师、检察官、法官的共同目的,而不是使命;
3、中国律师只拥有请求权(律师的最大特点是被动、消极、请求权。他寻求的所有权力归结一条就是请求,请求取保候审、请求解除强制措施、请求会见、请求调查等等),请求权的作用是相对的,在维护社会公平和正义方面没有决定权(决定权在法官手中),如果要求一个只具有请求权利的人以维护社会公平和正义为使命是没有任何现实意义的;
4、律师作为当事人维护合法权益的代言人可以通过请求权来请求削弱公权以维护人权,从而达到维护社会公平和正义的目的;
5、律师完成了维护当事人合法权益的使命,就是为维护社会公平和正义作出了贡献。但律师能否以维护社会公平和正义为使命,笔者提出两种不同结论,与大家商榷。
1、作为律师个体,必须有追求法治、公正、人权、民主和维护社会公平和正义的使命感,这是律师使命的精髓,追求这个使命就是让我们的社会更公平、合理、其中当然包括让司法更加公正、市场更加有序,让市民与政府的博弈更加健康而不具有破坏性,从而达到建立和谐社会的目的。
2、作为律师法,不应当将维护维护社会公平和正义定义为律师的使命,就像一个人应当有理想,而不能由国家将个人理想定义为行业义务。 每个职业有每个职业的职业伦理和职业担当,这是由社会分工决定的,这同时决定了不同职业的不同使命。法院和公安、检察院及律师同为法律工作者,但是他们的职责各不相同。以刑事案件为例,公安、检察院的职责是搜集犯罪嫌疑人有罪、罪重的证据,控诉被告人有罪、罪重;律师的职责是为被告人做无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的辩护;法院的职责是居中依法秉公裁决,不冤枉一个无罪的人,也不放纵一个有罪的人。从上述职责分工中可以得出维护法律的正确实施,维护社会公平与正义是法院的使命,律师的使命是维护当事人的合法权益。 如果将维护社会公平和正义的使命作为法律赋予律师的义务这将和律师的职业担当互相矛盾。律师的职业担当要求律师在当事人的委托权限内尽职尽责地维护当事人的合法权益,因此,律师法草案第三十五条规定“ 律师担任诉讼法律事务代理人或者办理非诉讼法律事务,应当在受委托的权限内,维护委托人的合法权益。” 第三十六条规定“ 律师担任刑事辩护人的,应当根据事实和法律,收集、提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任以及维护其诉讼权利的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。”第四十二条规定“ [执业保密]律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密和当事人的商业秘密,不得泄露当事人的隐私。 律师对执业过程中知悉的不利于委托人的事实,无检举、作证的义务,但知悉的危害国家安全或者重大公共利益以及正在实施或者准备实施危害他人生命或者公共安全的犯罪事实除外。”维护社会公平和正义的使命则要求律师检举律师在执业过程中所知悉的不利于委托人的事实,要求律师在担任诉讼法律事务代理人或办理非诉讼法律事务时不仅要为委托人考虑还要为对方当事人着想,要求律师在担任刑事辩护人时不仅要为被告人提出无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的意见,还要提出被告人有罪的意见。维护社会公平和正义的使命使律师不能尽职尽责地维护当事人的合法权益,使律师陷入两难境地,使当事人放弃律师从而使律师退出法律舞台。 律师目前的权利不足以使律师担当起维护社会公平和正义的使命。律师是以事实为根据,以法律为准绳维护当事人的合法权益的,事实是基础,事实不清,维护合法权益就成了无源之水,成为空谈。事实只能通过证据来复原,证据确凿,事实才能清楚,因此取得证据是律师办案的根本,律师只有能够调查到确凿的证据才能维护当事人的合法权益,那么律师拥有怎样的调查取证的权利呢?律师法草案第三十八条规定“律师根据诉讼代理或者辩护的需要,有权调查,收集、查阅、摘抄、复制与案件有关的证据和材料,有关单位和个人应当予以配合。律师可以申请司法机关收集、调取证据,律师的申请对查清案件事实、正确适用法律确有必要的,司法机关应当予以支持。”这就是说,律师在办理案件过程中向有关单位和个人调查取证,有关单位和个人可以不配合;律师对于无法取得的证据申请司法机关收集、调取时,是否准许由司法机关予以审查,只有司法机关认为确有必要时才能得到支持。律师所拥有的调查取证权不足以保证律师取得办理案件的相关证据,这将直接导致律师因证据不足而不能维护当事人的合法权益。 试想,律师连维护当事人的合法权益都困难,怎么能担当得起维护社会公平和正义的使命呢? 维护社会公平和正义是律师的崇高理想,是广大律师和追求公平、公正的法官及检察官共同工作成果的积累,是依法维护当事人的合法权益的律师使命的体现。