怎样正确认定贪污罪

[律师回复] 您好，关于刑法修正案九中贪污数额,情节怎样认定这个问题，我的解答如下, <br/>一、罪“数额、情节”如何把握<br/>、罪的定罪处罚标准，《刑九》主要作了两个调整：<br/>一是取消、罪定罪处罚的具体数额规定，代之以数额较大、巨大、特别巨大这样较为原则的规定，具体的数额标准交由司法机关根据案件的具体情况掌握，或者“两高”制定司法解释予以确定。<br/>二是改变单纯“计赃论罚”的做法，代之以“数额 情节”的规定，突出数额之外其他情节在定罪量刑中的作用。这两个调整的重要性在于，可以从根本上解决当前司法中严重存在的罪刑失衡问题。罪刑失衡，集中体现在两个方面：<br/>一是重刑集聚、轻罪重罚。原《刑法》规定、十万元以上就应当判处十年有期徒刑以上刑罚，随着实践中大数额、案件的不断增多，刑罚细分受到严重抑制，十万元以下的可能是一万元1年，十万元以上的则可能是一百万元甚至数百万元1年，、十万元和数百万元在判罚上并无实质性不同，轻罪重判问题突出。<br/>二是唯数额论，轻重失衡。影响、罪的定罪量刑情节很多，片面地计赃论罚，有从轻情节的刑罚下不来，有从重情节的刑罚上不去，罪刑严重不匹配。《刑九》调整正是基于这两方面问题展开的，具有直接针对性。立法修订不易，司法中贯彻到位、用足用好更难，修订后、罪定罪量刑的数额标准和情节标准的实践把握，复杂而棘手，是一个需要认真对待的问题。<br/>二、罪怎么认定<br/>罪作为一般行为的特殊形式，除具有一般违法行为的共性外，还具有自身的特性。构成罪的行为，还具有数额和情节上的要求。因此，认定罪与一般违法行为时，应把握以下方面:<br/>1、要看行为人的数额是否达到5干元。其中，的数额按累计方法计算。对于行为人的数额达到5千元的，无论其情节如何，均构成罪;而对于的数额尚未达到5千元的，一般应视为一般违法行为，<br/>2、要看行为人的情节。其中，情节主要针对数额不满5千元的行为。如果数额不满5千元，情节较轻时，对该行为就应认定为一般违法行为;如果数额不满5千元，但情节较重时，对该行为就应认定为罪。其中，情节是否属于较重或较轻范围，一般应从以下方面进行综合分析、界定:一看行为人的一贯表现;二看行为人行为的动机和目的;三看行为人所的公共(国有)财物或非国有单位财物的性质、用途;四看行为人的手段;五看行为所造成的后果;六看行为人的悔罪表现。根据1999年9月16日最高人民检察院发布施行的《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定》(试行)的规定，个人数额不满5千元，但具有救灾、抢险、防汛、防疫、优抚、扶贫、移民、救济款物及募捐款物、赃款赃物、罚没款物、暂扣款物，以及手段恶劣、毁灭证据、转移赃物等情节的。<br/>三、罪的量刑<br/>四<br/>十<br/>四、将刑法<br/>第三百八十三条修改为：“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：<br/>“<br/>(一)数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。<br/>“<br/>(二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。<br/>“<br/>(三)数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。<br/>“对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。<br/>“犯<br/>第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有<br/>第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。<br/>“犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。”

[律师回复] 对于刑法修正案九中贪污数额,情节要如何认定这个问题，解答如下, <br/>一、罪“数额、情节”如何把握<br/>、罪的定罪处罚标准，《刑九》主要作了两个调整：<br/>一是取消、罪定罪处罚的具体数额规定，代之以数额较大、巨大、特别巨大这样较为原则的规定，具体的数额标准交由司法机关根据案件的具体情况掌握，或者“两高”制定司法解释予以确定。<br/>二是改变单纯“计赃论罚”的做法，代之以“数额 情节”的规定，突出数额之外其他情节在定罪量刑中的作用。这两个调整的重要性在于，可以从根本上解决当前司法中严重存在的罪刑失衡问题。罪刑失衡，集中体现在两个方面：<br/>一是重刑集聚、轻罪重罚。原《刑法》规定、十万元以上就应当判处十年有期徒刑以上刑罚，随着实践中大数额、案件的不断增多，刑罚细分受到严重抑制，十万元以下的可能是一万元1年，十万元以上的则可能是一百万元甚至数百万元1年，、十万元和数百万元在判罚上并无实质性不同，轻罪重判问题突出。<br/>二是唯数额论，轻重失衡。影响、罪的定罪量刑情节很多，片面地计赃论罚，有从轻情节的刑罚下不来，有从重情节的刑罚上不去，罪刑严重不匹配。《刑九》调整正是基于这两方面问题展开的，具有直接针对性。立法修订不易，司法中贯彻到位、用足用好更难，修订后、罪定罪量刑的数额标准和情节标准的实践把握，复杂而棘手，是一个需要认真对待的问题。<br/>二、罪怎么认定<br/>罪作为一般行为的特殊形式，除具有一般违法行为的共性外，还具有自身的特性。构成罪的行为，还具有数额和情节上的要求。因此，认定罪与一般违法行为时，应把握以下方面:<br/>1、要看行为人的数额是否达到5干元。其中，的数额按累计方法计算。对于行为人的数额达到5千元的，无论其情节如何，均构成罪;而对于的数额尚未达到5千元的，一般应视为一般违法行为，<br/>2、要看行为人的情节。其中，情节主要针对数额不满5千元的行为。如果数额不满5千元，情节较轻时，对该行为就应认定为一般违法行为;如果数额不满5千元，但情节较重时，对该行为就应认定为罪。其中，情节是否属于较重或较轻范围，一般应从以下方面进行综合分析、界定:一看行为人的一贯表现;二看行为人行为的动机和目的;三看行为人所的公共(国有)财物或非国有单位财物的性质、用途;四看行为人的手段;五看行为所造成的后果;六看行为人的悔罪表现。根据1999年9月16日最高人民检察院发布施行的《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定》(试行)的规定，个人数额不满5千元，但具有救灾、抢险、防汛、防疫、优抚、扶贫、移民、救济款物及募捐款物、赃款赃物、罚没款物、暂扣款物，以及手段恶劣、毁灭证据、转移赃物等情节的。<br/>三、罪的量刑<br/>四<br/>十<br/>四、将刑法<br/>第三百八十三条修改为：“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：<br/>“<br/>(一)数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。<br/>“<br/>(二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。<br/>“<br/>(三)数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。<br/>“对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。<br/>“犯<br/>第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有<br/>第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。<br/>“犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。”

[律师回复] <br/>1、主体要件不同。职务侵占罪的主体是公司、企业或者其他单位的人员。无论是股份有限公司、有限责任公司，还是国有公司、企业、中外合资、中外合作、集体性质企业、外商独资企业、私营企业等中不具有国家工作人员身份的一切职工都可成为职务侵占罪的主体;罪的主体则只限于国家工作人员，其中包括在国有公司、企业或者其他公司、企业中行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员，包括受国有公司、国有企业委派或者聘请，作为国有公司、国有企业代表，在中外合资、合作、股份制公司、企业等非国有单位中，行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员。r<br/>2、犯罪行为不同。职务侵占罪是利用职务的便利，侵占本单位财物的行为;而罪是指利用职务上的便利侵吞、盗窃、骗取公共财物的行为。r<br/>3、犯罪对象不同。职务侵占罪的对象必须是自己职权范围内或者是工作范围内经营的本单位的财物。它既可能是公共财物，也可能是私有财物;而罪则只能是公共财物。r<br/>4、情节要件的要求不同。职务侵占罪的构成必须是侵占公司、企业财物数额较大的行为，数额较小的不构成犯罪。但法律对罪没有规定数额的限制。当然如果犯罪数额较小，情节显著轻微危害不大的行为不应认为是犯罪。r<br/>5、法定刑不同。职务侵占罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑;而罪的最高法定刑为死刑。