拆迁协议应把握的问题

我们目前现行的上述系列司法解释在认定“非法占有为目的”这一主观要件方面肯定了推定理论。由于推定本身系由果朔因的反向思维模式，有时候具备司法解释所列举的一种情形甚至两种以上情形的情况下，亦不一定得出行为“具有非法占有为目的”。上述列举的反推主观目的的客观情形其实只是主观目的的充分条件,而并非必要条件。但是，根据目前的理论研究及司法现状，列举的方式是比较现实可行的。目前，关于司法推定的规则，仍在研究阶段，没有权威统一的认识。因此，在司法实践中，认定非法占有为目的的时，我们认为应该重点把握以下几个问题。

(一)重视搜集和固定“财产处分”及“未履行合同原因”方面的证据

在法律世界里，破案的过程其实就是搜集证据的过程，审查逮捕的过程就是审查证据的过程。尤其是以具有非法占有为目的作为主观要件的案件，全面搜集证据尤为重要，根据最高人民检察院公诉厅编著的《公诉案件证据参考标准》明确要求，在具体证明“以非法占有为目的”时，要综合运用法定的八种证据，根据案件的客观事实予以分析认定。而且强调，在司法实践中，尤其要注意运用行为人对非法占有财产处分的证据，认定“非法占有”的主观故意[10]。我们认为，查明行为人合同未履行的原因亦非常重要，未履行合同的原因最大程度上可反映出行为人的主观心态;对财产的处分，即涉案财物的流向、去向以可以很大程度上客观地证明行为人当初签订合同的心态。因此，该两方面的证据应当重点、全面搜集，比如行为人银行交易记录、(公司)账户明细及凭证等书证和相关证人证言、勘验、检查笔录等。只有该方面的证据搜集全面、客观、合法，才能有基础事实去结合行为人的辩解和供述综合分析其主观心态。

(二)要更新执法理念，遵循先穷尽民事、行政救济之后动用刑事手段，体现刑法歉仰性

按照法律理论，民事和刑事案件是有严格的区分标准，但是在司法实践中，又有部分案件是那么“难舍难分”。民法和刑法同为调整社会法律关系的法律，但是对一个行为人来说，刑事责任是所有法律责任中最严厉的，一旦走进刑法领域，行为人面对的不仅是财产方面的减少，而且面临人身自由的损耗。这些难以区分的合同诈骗罪和经济纠纷案件，受害人目的是挽回损失，不是追究行为人的刑事责任。因此，在处理该类案件过程中，应当把刑事处罚作为最后保障，在穷尽民事、行政救济之后，不动用刑事制裁不足以保护法益的情况下再行介入。在前置的民事、行政救济手段穷尽后才动用刑事救济手段，可以充分体民事、行政救济手段的作用，同时体现刑罚的歉仰性，进而发挥法律的整体作用。法国学者勒内·达维才说过：使法律成为一门学科的并不仅仅是法律条文本身，还有法律条文背后的因素。这些因素正如张瑞华教授所说的：“是很多寓意深刻的价值理念在发挥着作用。”[11]检察机关作为法律监督机关，我们应当秉持履行法律监督职责，维护公平正义的理念，检察官不仅仅依法严厉打击刑事犯罪，而且应维护当事人的合法权益。侦查监督部门作为专门的法律监督部门，在审查每一个案件过程中，我们应当时刻坚信这一理念，以杜绝侦查机关无形之中插手民事经济纠纷。