劳动合同法解除终止和经济补偿金该如何计算？

[律师回复] 劳动合同解除或者终止，经济补偿金如何计算<br/>解除或者终止劳动合同的经济补偿计算方式，现行的核心规定在《中华人民共和国劳动合同法》如下条款：<br/>第四十七条　经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。<br/>劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。<br/>本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。<br/>但是，该条款仍未明确前十二个月的平均工资中的“工资”包含哪些内容，对此，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。<br/>看完前述规定，我们可以得出的是如下结论：经济补偿是按应得工资计算，而不是按基本工资、应发工资计算。至于应得工资是不是实发工资，还要具体情况具体分析。<br/>一什么是工资<br/>在《劳动合同法实施条例》中已经明确经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。那么，我们再看一下，工资包括哪些内容，关于这个问题，在《国家统计局关于工资总额组成的规定》第二章有着明确规定：<br/>《国家统计局关于工资总额组成的规定》第二章　工资总额的组成<br/>第四条　工资总额由下列六个部分组成：<br/>(一)计时工资;<br/>(二)计件工资;<br/>(三)奖金;<br/>(四)津贴和补贴;<br/>(五)加班加点工资;<br/>(六)特殊情况下支付的工资。<br/>第五条　计时工资是指按计时工资标准(包括地区生活费补贴)和工作时间支付给个人的劳动报酬。包括：<br/>(一)对已做工作按计时工资标准支付的工资;<br/>(二)实行结构工资制的单位支付给职工的基础工资和职务(岗位)工资;<br/>(三)新参加工作职工的见习工资(学徒的生活费);<br/>(四)运动员体育津贴。<br/>第六条　计件工资是指对已做工作按计件单价支付的劳动报酬。包括：<br/>(一)实行超额累进计件、直接无限计件、限额计件、超定额计件等工资制，按劳动部门或主管部门批准的定额和计件单价支付给个人的工资;<br/>(二)按工作任务包干方法支付给个人的工资;<br/>(三)按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资。<br/>第七条　奖金是指支付给职工的超额劳动报酬和增收节支的劳动报酬。包括：<br/>(一)生产奖;<br/>(二)节约奖;<br/>(三)劳动竞赛奖;<br/>(四)机关、事业单位的奖励工资;<br/>(五)其他奖金。<br/>第八条　津贴和补贴是指为了补偿职工特殊或额外的劳动消耗和因其他特殊原因支付给职工的津贴，以及为了保证职工工资水平不受物价影响支付给职工的物价补贴。<br/>(一)津贴。包括：补偿职工特殊或额外劳动消耗的津贴，保健性津贴，技术性津贴，年功性津贴及其他津贴。<br/>(二)物价补贴。包括：为保证职工工资水平不受物价上涨或变动影响而支付的各种补贴。<br/>第九条　加班加点工资是指按规定支付的加班工资和加点工资。<br/>第十条　特殊情况下支付的工资。包括：<br/>(一)根据国家法律、法规和政策规定，因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或社会义务等原因按计时工资标准或计时工资标准的一定比例支付的工资;<br/>(二)附加工资、保留工资。<br/>这里已经列举比较明细，如果要做更好、更详细的了解，可以参读一下《国家统计局关于工资总额组成的规定若干具体范围的解释》。<br/>同时，依据《中华人民共和国个人所得税法实施条例》第八条的规定，工资、薪金所得，是指个人因任职或者受雇而取得的工资、薪金、奖金、年终加薪、劳动分红、津贴、补贴以及与任职或者受雇有关的其他所得。<br/>我们还要看一下劳动者从用人单位处获得的解除或终止劳动合同经济补偿是否要纳税。依据财政部、国税总局《关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入征免个人所得税问题的通知》(财税[2001]157号)的规定，个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入(包括用人单位发放的经济补偿金、生活补助费和其他补助费用)，其收入在当地上年职工平均工资3倍数额以内的部分，免征个人所得税;超过的部分按照《国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知》(国税发[1999]178号)的有关规定，计算征收个人所得税。可以看出，即便是用人单位获得的经济补偿，也要依法缴纳个人所得税。<br/>看完之后，我们可以得出如下结论：经济补偿的月工资包括加班工资、提成工资、全勤奖、季度奖、年终奖等工资组成部分,包括用人单位代缴的、从劳动者月工资中扣减的的个人所得税部分。<br/>二什么不是工资<br/>弄清了什么是工资，还有必要弄清楚什么不是工资，这样才有利于判断什么是“应得工资”。《国家统计局关于工资总额组成的规定》对不属于工资的项目在第三章有着明确规定：<br/>第三章　工资总额不包括的项目<br/>第十一条　下列各项不列入工资总额的范围：<br/>(一)根据发布的有关规定颁发的发明创造奖、自然科学奖、科学技术进步奖和支付的合理化建议和技术改进奖以及支付给运动员、教练员的奖金;<br/>(二)有关劳动保险和职工福利方面的各项费用;<br/>(三)有关离休、退休、退职人员待遇的各项支出;<br/>(四)劳动保护的各项支出;<br/>(五)稿费、讲课费及其他专门工作报酬;<br/>(六)出差伙食补助费、误餐补助、调动工作的旅费和安家费;<br/>(七)对自带工具、牲畜来企业工作职工所支付的工具、牲畜等的补偿费用;<br/>(八)实行租赁经营单位的承租人的风险性补偿收入;<br/>(九)对购买本企业股票和债券的职工所支付的股息(包括股金分红)和利息;<br/>(十)劳动合同制职工解除劳动合同时由企业支付的医疗补助费、生活补助费等;<br/>(十<br/>一)因录用临时工而在工资以外向提供劳动力单位支付的手续费或管理费;<br/>(十<br/>二)支付给家庭工人的加工费和按加工订货办法支付给承包单位的发包费用;<br/>(十<br/>三)支付给参加企业劳动的在校学生的补贴;<br/>(十<br/>四)计划生育独生子女补贴。<br/>依据我国社会保险的相关规定，缴纳社会保险费的缴费工资基数一般为员工的月工资总额，即员工缴纳的社会保险费部分也是以其本人月工资总额为前提。社会保险费的缴纳，有一部分是由员工承担由用人单位从员工工资中代扣代缴，还有一部分是由用人单位承担，这点需要注意。《深圳市员工工资支付条例》第三条规定；本条例所称工资，是指用人单位依据国家有关规定和劳动关系双方的约定，以货币形式支付给员工的劳动报酬。但依据法律、法规、规章的规定，由用人单位承担或者支付给员工的下列费用不属于工资：<br/>(一)社会保险费;<br/>(二)劳动保护费;<br/>(三)福利费;<br/>(四)用人单位与员工解除劳动关系时支付的一次性补偿费;<br/>(五)计划生育费;<br/>(六)其他不属于工资的费用。<br/>看完之后，我们可以得出如下结论：经济补偿的月工资包括用人单位代缴的、应由劳动者个人负担的、从劳动者月工资中扣减的各项社会保险费用，但不包括用人单位为劳动者负担的各项社会保险费用。

[律师回复] 答：劳动合同法实施条例第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。劳动者能够举证证明的年终奖属劳动者应得工资的一部分，理应分摊到年度月份中予以确定。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 经济补偿金计算标准：<br/>劳动合同法规定，经济补偿金计算按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。此处所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。<br/>经济补偿金分段计算：<br/>在劳动合同法施行前签订，试行后解除的劳动合同，依照劳动合同法规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自2008年1月1日起计算，劳动合同法施行前按照当时有关规定执行。<br/>经济补偿金计算年限：<br/>对于因用人单位的合并、兼并、合资、单位改变性质、法人改变名称等原因而改变工作单位的，其改制前的工作时间可以计算为“在本单位的工作时间。另外，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。<br/>经济补偿金计算基数：<br/>经济补偿金中的月平均工资是指劳动者在解除劳动合同前12个月的月实际平均工资，而不仅仅是劳动合同中约定的基本工资。根据劳动部《关于贯彻执行　中华人民共和国劳动法若干问题的意见》的规定，“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、资金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。<br/>相关知识：<br/>因重大误解订立的劳动合同可依法予以撤销<br/>《民法通则》规定：“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。”《劳动法》规定：“下列劳动合同无效：<br/>(一)违反法律、行政法规的劳动合同;<br/>(二)采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同。”《民法通则》又规定：“下列民事行为，一方有权请求人民或者仲裁机关予以变更或者撤销：<br/>(一)行为人对行为有重大误解的;<br/>(二)显失公平的。民事行为从行为开始起无效”;“民事行为被确认为无效或者撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”<br/>患病职工合同期满是否可以终止劳动合同?<br/>律师解答:劳动合同的终止是指劳动合同的法律效力依法被消灭，也就是劳动合同所确立的劳动关系，由于一定法律事实的出现而终结，劳动者与用人单位之间原有的权利义务不复存在。<br/>合同终止的事由主要有几种：<br/>(1)合同期满<br/>(2)约定终止条件成立<br/>(3)合同目的实现<br/>(4)当事人死亡<br/>(5)劳动者退休<br/>(6)用人单位消灭<br/>(7)合同解除。

[律师回复] 您好，针对您的劳动合同解除与劳动合同终止经济补问题解答如下, 解除劳动合同是指在劳动合同没有到终止日期前劳动者或用工单位单方或协商一致解除劳动合同的行为。<br/>终止劳动合同是指劳动合同期满、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇、劳动者死亡，或者被人民宣告死亡或者宣告失踪、用人单位被依法宣告破产、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散等条件具备一条，劳动合同自动终止的行为。<br/>通俗讲，排除个别原因(死亡、破产等)劳动合同到期不续订就是终止，没到期有人提出不干就是解除。

[律师回复] 您好，关于劳动合同终止时怎么样计算经济补偿金这个问题，我的解答如下, 劳动合同终止时怎么计算经济补偿金<br/>《劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：<br/>(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;<br/>(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;<br/>(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;<br/>(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;<br/>(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;<br/>(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;<br/>(七)法律、行政法规规定的其他情形。<br/>第四十四条 有下列情形之一的，劳动合同终止：<br/>(一)劳动合同期满的;<br/>(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;<br/>(三)劳动者死亡，或者被人民宣告死亡或者宣告失踪的;<br/>(四)用人单位被依法宣告破产的;<br/>(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;<br/>(六)法律、行政法规规定的其他情形。<br/>经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。<br/>劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。<br/>相关知识：<br/>关于经济补偿金的计算方式，是否有12个月工资为上限现总结如下：<br/>一、折算方法：按劳动者在本单位工作的年限(不是连续工作的年限)，每满一年支付一个月工资的标准，六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。<br/>二、平均工资计算方法：以上提到的“工资”是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，“工资”是劳动者的应得工资，一般包括：计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。<br/>三、各种情况分类详述<br/>1、在两种情况下(一是劳动者不胜任工作，经培训或调岗后仍不胜任工作的;二是单位跟劳动者协商一致，由单位解除劳动关系的)，经济补偿金应分段计算，08年以前部分最高12个月，08年后不作限制。【08年前根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定执行，08年后根据《劳动合同法》执行】<br/>2、单位违法解除劳动者，单位需支付二倍“经济补偿金标准”的赔偿金，这里“经济补偿金标准”则不用分段计算，也不作年限的限制。<br/>3、劳动者以单位违法(拖欠工资等)提出解除合同，“经济补偿金标准”则不用分段计算，也不作年限的限制。<br/>4、劳动者仅仅以单位在“08年之后”不依法缴纳社保(指没有拖欠工资、加班费等情况之下)为由提出解除，经济补偿金只发放08年以后的工作年限。<br/>5、在本单位工作不到十年，最后一次合同期满终止，经济补偿金只发放08年以后的工作年限。<br/>6、在本单位工作已满十年，最后一次合同到期，劳动者同意终止的，经济补偿金也只发放08年以后的工作年限。<br/>7、在本单位工作已满十年，最后一次合同到期，劳动者不同意离职的，单位必须续签劳动合同，单位不续约的话属于违法解除或终止，适用第“2”种情形的规定。<br/>8、劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。【根据《劳动合同法》第四十七条】如果是违法解除的，按双倍即24个月赔偿。