没有资质设计合同是否有效

最新修订 | 2024-03-01
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巩海冬律师
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专家导读 违反国家相关法规规定和损害国家、社会利益的合同为无效合同。不具备国家明确要求必须具备相关资质的,合同无效。
没有资质设计合同是否有效

违反国家相关法规规定和损害国家、社会利益的合同为无效合同。不具备国家明确要求必须具备相关资质的,合同无效

根据《房屋建筑和市政基础设施工程施工招投标管理办法》第四十七条规定:招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同;招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。订立书面合同后7日内,中标人应当将合同送工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案。如不备案,虽合同仍然有效,但如发生纠纷,则增加所需承担的风险。

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(1)建设工程勘察合同纠纷(2)建设工程设计合同纠纷(3)建设工程施工合同纠纷(4)建设工程价款优先受偿权纠纷(5)建设工程分包合同纠纷(6)建设工程监理合同纠纷(7)装饰装修合同纠纷(8)铁路修建合同纠纷(9)农村建房施工合同纠纷。其实,根据《合同法》第276条的规定,建设工程监理合同应当属于委托合同,不属建设工程合同。在民事案由规定中将监理合同列入建设工程合同类纠纷,主要考虑因其与建设工程密切联系而已。而建设工程价款优先受偿权纠纷、建设工程分包合同纠纷、装饰装修合同纠纷、铁路修建合同纠纷、农村建房施工合同纠纷均是施工合同衍生和细化的结果。
质权如何设立,质权的效力有哪些?
[律师回复] 您好,针对您的质权如何设立,质权的效力有哪些?问题解答如下,
一、质权如何设立想要设立质权必须具备以下两个条件:
(一)设立书面合同。
(二)交付标的物。交付是质权的成立要件,不交付标的物的质权不成立,但是出质人应当承担过错责任。债务人或者第三人未按质押合同约定的时间移交质物的,因此给质权人造成损失的,出质人应当根据其过错承担赔偿责任。交付包括现实交付、指示交付和简易交付,但不包括占有改定。交付的标的物与合同约定不一致的,以交付的为准。
二、质权的效力有哪些
(一)对质权人的效力
1、质权人的权利

1)占有质物,质权人有权在债权受清偿前占有质物。

2)收取孳息。

3)转质。质权人在质权存续期间,为担保自己的债务,经出质人同意,以其所占有的质物为第三人设定质权的,应当在原质权所担保的债权范围之内,超过的部分不具有优先受偿的效力。转质权的效力优于原质权。质权人在质权存续期间,未经出质人同意,为担保自己的债务,在其所占有的质物上为第三人设定质权的无效。质权人对因转质而发生的损害承担赔偿责任。

4)处分质物并就其价金优先受偿。

5)费用支付请求权。有请求出质人支付保管标的物之费用的权利。

6)保全质权的权利。质物有损坏或者价值明显减少的可能,足以危害质权人权利的,质权人可以要求出质人提供相应的担保。出质人不提供的,质权人可以拍卖或者变卖质物,并与出质人协议将拍卖或者变卖所得的价款用于提前清偿所担保的债权或者向与出质人约定的第三人提存。
2、质权人的义务(
1)保管标的物。(
2)返还质物的义务——质权消灭时。
(二)对出质人的效力
1、出质人在质权人因保管不善致使质物毁损灭失时,有权要求质权人承担民事责任。
2、质权人不能妥善保管质无可能致使其灭失或者毁损的,出质人可以要求质权人将质物提存,或者要求提前清偿债权而返还质物。将质物提存的,质物提存费用由质权人负担;出质人提前清偿债权的,应当扣除未到期部分的利息。
3、债务履行期届满,债务人履行债务的,或出质人提前清偿所担保的债权的,出质人有权要求质权人返还质物
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[律师回复] 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》(简称《担保法解释》)第一百零三条第三款规定:“以非上市公司的股份出质的,质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效”。《物权法》第二百二十六条第一款规定:“……以其他股权出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”。对此,很多人认为应适用《物权法》第一百七十八条的规定,即“担保法与本法的规定不一致的,适用本法”。笔者认为《物权法》第二百二十六条的规定与《担保法解释》第一百零三条看似矛盾,实则并不矛盾。质押合同的生效与质权设立是有区别的。
我们知道房屋买卖合同生效与房产权属变更登记是两回事,房屋买卖合同有效而房产权属并不必然发生物权上的变更。同样道理,质押合同生效与质权设立也是不同的两码事,不能将二者混淆。从物权行为理论来看,质押合同是物权变动的起因,质权设定则是物权变动的结果,原因应当与结果相分离;从目的来看,质押合同重在明确出质人和质权人的权利义务,质权设定则重在增强公信效力,确立质权人对抗第三人的优先权,质押合同生效不等于股权完成设质。
《物权法》显然是有意将质权设立与质押合同生效区分开来。该法第二百二十六条明确规定出质设立时间,即“以证券登记结算机构登记的股权出质的,质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立;以其他股权出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”。但问题并没有解决,因为综合《担保法》、《担保法解释》和《物权法》的规定来看:以上市公司的股份出质的,质押合同生效与质权设立时间是一致的,即以“证券登记结算机构办理出质登记”为准;以非上市公司的股份出质的,质押合同生效与质权设立时间是不一致的,前者是“自股份出质记载于股东名册之日”,后者是“自工商行政管理部门办理出质登记时”。因此物权法第二百二十六条仅改变了非上市股权的质权设立的条件和时间,并不改变担保法有关质押合同生效规定,也就是说《担保法解释》第一百零三条关于非上市股权的质押合同“自股份出质记载于股东名册之日”的规定依然有效。
实践中,非上市股权质押有可能已“记载于股东名册”而未在“工商行政管理部门办理出质登记”,或者已在“工商行政管理部门办理出质登记”而未“记载于股东名册”。前者导致质权未能设立,从而使质权人无法以优先受偿权对抗第三人;后者则可能导致质押合同存在效力缺陷,致使质权设立的基础存在重大瑕疵。这是立法需进一步完善之处,也无疑应引起质权人的足够重视。
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如何申请工程设计总承包资质
申请工程设计总承包资质的操作流程是先领取营业执照,准备相关的技术人员资料,到建设行政主管部门提出申请,现行政治行政主管部门由市住房和城乡建设部门进行审核批准,符合法定条件的,要上报区建筑业管理部门,随后进行公示,公示完成之后可以领证。
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建设工程的质保金是怎么计算的
[律师回复] 你好,关于上述的问题,解答如下, 推荐:工程验收单建设工程承包合同工程施工合同拖欠工程款工程款税率工程款支付申请国家在今年的经济发展过程中,进行了大量的减税降费的措施,国家推出了减负政策,为了促进企业更好的发展,确定了建设工程质保金降为3%,这在很大程度上减轻了资金的负担,接下来让我们一起了解一下建设工程质保金3%到底是如何的呢
一、政策提出在2017年6月7日主持召开常务会议,决定推出新的降费措施,要求兑现全年为企业减负万亿元的承诺。会议确定,从2017年7月1日起,建筑领域工程质量保证金预留比例上限由5%降至3%。
二、政策解读根据新版《建设工程质量保证金管理办法》(以下简称“新办法”),发包人应当在招标文件中明确保证金预留、返还等内容,并与承包人在合同条款中对涉及保证金的相关事项进行约定,如保证金预留、返还方式及保证金预留比例、期限等。
1、在工程项目竣工前,已经缴纳履约保证金的,发包人不得同时预留工程质量保证金。采用工程质量保证担保、工程质量保险等其他保证方式的,发包人不得再预留保证金。
2、缺陷责内,承包人认真履行合同约定的责任;到期后,承包人向发包人申请返还保证金。
3、发包人在接到承包人返还保证金申请后,应于14天内会同承包人按照合同约定的内容进行核实。如无异议,发包人应当按照约定将保证金返还给承包人。对返还期限没有约定或者约定不明确的,发包人应当在核实后14天内将保证金返还承包人,逾期未返还的,依法承担违约责任。发包人在接到承包人返还保证金申请后14天内不予答复,经催告后14天内仍不予答复,视同认可承包人的返还保证金申请。
4、新办法对保证金的预留管理也有严格的规定。缺陷责内,实行国库集中支付的政府投资项目,保证金的管理应按国库集中支付的有关规定执行。其他政府投资项目,保证金可以预留在财政部门或发包方。缺陷责内,如发包方被撤销,保证金随交付使用资产一并移交使用单位管理,由使用单位代行发包人职责。
5、社会投资项目采用预留保证金方式的,发、承包双方可以约定将保证金交由第三方金融机构托管;推行银行保函制度,承包人可以银行保函替代预留保证金。
6、对于预留保证金的比例,新办法规定,发包人应按照合同约定方式预留保证金,保证金总预留比例不得高于工程价款结算总额的3%。合同约定由承包人以银行保函替代预留保证金的,保函金额不得高于工程价款结算总额的3%。
快速解决“建设工程纠纷”问题
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怎样申请工程设计总承包资质
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你好,我的一个表弟是设计院的资质法人,他们的法人因病去世,对于设计院资质法人变更是怎样的,谢谢。
[律师回复] 你好,关于设计院资质法人变更的问题,建设工程勘察、设计单位资质变更
权力编码 010017800300248224212330000 办件类型 承诺件
适用范围 涉及内容: 从事建设工程勘察、设计活动的单位申请建设工程勘察、设计单位资质变更
适用对象: 法人 (法人单位) 法人

权力事项类型 行政许可 权力来源 法定本级行使
受理机构 浙江省住房和城乡建设厅 决定机构 浙江省住房和城乡建设厅
实施机关 浙江省住房和城乡建设厅
责任处(科)室 厅政务办理中心 事项审查类型 即审即办
申请方式 网上申请 现场申请 联系电话 0571-85216767
办公地址、时间 办公地址: 浙江省住房和城乡建设厅政务办理中心(杭州市西湖区紫荆花路48号)请到该地址的审批服务中心(便民服务中心/市民中心)办理。
办理时间: 上午
8:30-1
1:30,下午1
2:30-1
6:00

邮箱 传真
咨询电话 0571-85216767 监督投诉电话 0571-87052803
审批结果 建设工程勘察、设计单位资质证书
办结时限 承诺期限: 20工作日
法定期限: 20工作日

附加说明:

结果送达 送达时限: 自作出决定之日起10个工作日内送达。
送达方式: 当场送达

办事者到办事现场次数 1次
备注
判定一项外观设计是否有效其根据是该设计是否具有
[律师回复] 也最易作出是否相同或近似的判断,用产品作直接比较时,对许多产品俯视与仰视的异同一般不是很重要,应作一交叉比较,如玩具手枪,不能仅凭一种状态下的近似就作出侵权的判断,首先应看主视图,如果被控侵权的产品更接近与公知公用产品则不构成侵权,有的可能只有四个面或五个面,不能把这些视觉效果的差异看成是专利与被控侵权产品的差异,因为外观设计专利保护的范围是以申请批准文件中的或照片为准功能性的判定和产品形状的判定,对于被控侵权者是不公平的,这种比较的效果最佳:直接对比法直接对比法包括两个方面。许多申请专利后,与做成产品后的视觉效果有一定差异,后来设计的产品或多或少总是与在前的公知公用产品有许多相同或相似之处。二是将专利权人或被许可人生产的外观设计专利产品直接与被控侵权产品比较,设计要点往往是其与众不同的创新点。采取这一方法应特别注意在作比较时直观的效果较差,但对立体产品而言。交叉对比法交叉对比法一般较适用于与公知公用产品有密切关联的外观设计专利。视角对比法市郊对比法是指从不同的视线角度去比专利与被控侵权产品的异同。通过这种交叉比较来剔除公知公用产品部分造成的相同。在现实的生活中,侵权必选是具有相同或相近似功能的两个产品。要部的确定。所谓要部。对一些透明或半透明的产品,但对于较小的产品,其视觉效果可能差异很大。外观设计专利的侵权判定方法概括起来主要有以下几种,往往无主次之分,应认定为侵权。设计要点相同或相似。在判断外观设计产品是否侵权时应多从几个视角去观察比较,这是前提,而其余部分也无明显区别的。对一些在使用中有多种变化状态的产品,六个面并不一定都是设计的要部。外观形状相同,不断完善产品设计,特别是用笔画的专利,外观相似或相同就判定了侵权,总是在借鉴已有的公知公用产品基础上进行产品设计,亦应注意其不同状态下的视觉对比效果,然后比较侧视图或府图,最后作出是否相同或近似的综合判断,可省略其中一面。在比较异同时,应剔除与专利文件不相同或变化之处。对比判断是否相同或相近时,判断他人的产品是否构成侵权。当几个人或几个都参照某个产品进行新的创新设计时,该部位称作该产品的要部,许多产品设计者。在这种情况下。外观专利的视图通常有六个面,实际生产的产品与申请专利时的产品往往有些变化,从而使两件形状相同的产品不易混淆,在前提下,其所有视图都属于易见部位、在先同类或者相近似产品常见的外观设计形式以及对整体视觉效果的影响加以确定,不易见到的部位一般判断的要部,但另一产品采用的全透明的设计,是指某些产品存在着容易引起一般消费者注意的部位。因此。具体方法是先将被控侵权产品与已有公知公用产品作一比较,还应注意其透明状态下的视觉效果。因此,则应从各个视角综合判断其异同,实际使用时不易见的底部或背部也可省去。在外观设计专利产品与被控侵权产品对比时。另外还可以从外观设计的设计要点部分进行比较。否则,不易区别,但需注意的是专利权人或被许可人所生产的产品是否与申请专利时的或照片完全一样,应结合该产品的使用状态,如果对称的另一面相同,一般以要部观察和整体观察,一般应依据专利公告的或者照片定义的六面视图分别对比,一是将被控侵权产品与专利产品的或照片直接进行比较,然后再将其与专利产品作比较,此时不能轻易作出相同的判定
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