生产销售假药罪是否为选择性罪名？

[律师回复] 你好，向药品生产企业销售假冒的药品辅料危害公共安全的可认定为以危险方法危害公共安全罪。希望我的答案帮到你！

[律师回复]
1、犯罪对象不同。生产、销售劣药罪的对象只能是劣药，而生产、销售假药罪的对象只能是假药。假药和劣药的范围由《药品管理法》明确规定。
2、构成犯罪的标准不同。生产、销售劣药行为只有对人体健康造成严重危害的，才构成犯罪，在犯罪形态上属结果犯。生产、销售假药行为只要足以对人体健康造成严重危害的，就构成犯罪，在犯罪形态上属危险犯。
3、两种行为的社会危害性不同，处罚也不同。劣药的实质是药品质量和使用效能达不到标准规定和预期治疗效果，而假药多数情况下是以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品。“假药”往往比“劣药”对人体造成的危害大，因而生产、销售假乡罪的法定刑要重于生产、销售劣药罪，前者法定最高刑为死刑，后者为无期徒刑。
另外，行为人既生产、销售假药，又生产、销售劣药，均构成犯罪的，应分别定罪，实行数罪并罚。

[律师回复] 本罪的犯罪对象，只限于假药。本条第2款规定，本条所称假药，是指依据《药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。根据《中华人民共和国药品管理法》第33条之规定，有下列情形之一者为假药：
1、药品所含成份的名称与国家药品标准或省、自治区、直辖市药品标准不符合。
2、以非药品冒充药品。
3、以他种药品冒充此种药品。

[律师回复] 生产、销售假药的行为必须足以严重危害人体健康的，才构成生产、销售假药罪。如果生产、销售假药的行为不足以严重危害人体健康，则不构成犯罪。客观判断的标准包括两个含义：-是医学科学判断，即以行为人所生产、销售的假药的性质、成份效用等事实为判断基础、以医学科学为判断标准，来分析这种假药是否具有严重危害人体健康的危险。二是一般人的判断，即以行为人所生产、销售的假药的性质、成份、效用等事实为判断基础，以一般人的认识为判断标准，来分析这种假药是否具有严重危害人体健康的危险。例如，行为人销售变质不能药用或者污染的假药，根据医学科学与一般人的认识来判断，都是足以严重侵害人体健康的。但是，没有批准文号而生产药品或者销售这种药品时，根据医学科学判断，也可能没有侵害人体健康的危险。但一般人都认识到，生产和销售药品必须经过特许，没有批准文号而生产的药品被一般人认为是具有侵害人体健康危害的药品，因而也应认为足以严重危害人体健康。客观判断还包括他人使用假药的可能性。例如，虽然制作完毕但存于车间、仓库，没有投放市场的假药，从事实上看，还没有被人使用，似乎不足以严重危害人体健康，但这种假药具有被他人使用的可能性，因而一般也认为足以严重危害人体健康。根据医学科学与一般人的认识,只要行为人为了销售而生产了可能严重危害人体健康的假药，无论假药是否卖出、买万是否使用，或者只要行为人销售了可能严重危害人体健康的假药，不管买方是否使用，都应认为足以严重危害人体健康。

[律师回复] 《刑法修正案（八）》将《刑法》第一百四十一条第一款修改为：“生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。” 该条款的修订进一步加大了对生产、销售假药违法行为的打击力度，确保了公众用药安全，这是好事。但是，对我们药监人来说却是一把双刃剑，它同时又提醒了稽查人员行政执法要积极作为，不能以罚代刑，否则就可能构成渎职或者失职。现在，结合我市岳西县局办理的销售假药案，我把行政执法与刑事司法衔接工作中的一些思考作些交流。
首先，我简单介绍一下岳西县局查获的销售假药案。
2011年10年15日，我市岳西县局接到群众举报后，会同岳西县公安局将涉嫌伪造药品批发企业资质、销售药品的外地人员抓获。执法人员经过初步核查，认为他们销售的药品涉嫌假冒，于是当天就将案件移送到县公安局。经协查和检验，案件涉及的14个批号药品全部为假药。现在，岳西县法院已判决销售假药罪成立。岳西县局同时对涉案的两家药房给予行政处罚。
通过办理和移送上述销售假药案，执法人员深有感触：
一、正确认识犯罪的构成要件，是案件移送的前提。办案时，对于可能符合犯罪构成要件的假药案件，要坚决移送公安机关。这样既可以追究犯罪嫌疑人的刑事责任，又可以避免自己承担不作为的法律风险。
刑法规定，生产、销售假药罪必须具有主观故意才能成立，因过失而生产、销售假药的，不构成犯罪。实践中，执法人员在处理这类案件时，一定要注意区分违法行为人主观上是否存在故意或者过失，这是确定他们是否涉嫌构成犯罪的重要标准之一。在前述案例中，售假的外地人员主观上存在故意，明知是假药而予以销售，定性销售假药罪毫无置疑；购进假药的两家药房客观上虽然有经营假药的行为，但是犯罪分子伪造了合法企业资质、药品价格无明显异常、进货时又进行了验收和登记，由此可以判断涉案药房主观上没有经营假药的故意，所以岳西县局只对其进行行政处罚，没有以销售假药犯罪（未遂）为由移送公安。
二、假药定性的证据一定要确凿充分，证据的形式和内在标准也要力求符合刑事案件的要求，这是案件移送的关键。
刑事案件的证据标准比行政案件的证据标准要高。案件移送前，我们对药品的定性一定要搞准，药品定性为假药的证据一定要完整齐全。办案过程中，我们一定要加强证据的搜集和认定，做到证据确凿充分。对假药的认定，我们主要依据药品检验报告和发函协查确认。但是有时经协查为假药，检验却可能合格。这也要求我们要善于排除证据中的矛盾，要使整个证据链只能得出确定的唯一的结论。
上述假药案中，就有一种药品经检验完全符合标准，发函协查却确认其并非标示企业生产。案件移送到司法机关后，他们认为我们把药品定性为假药的证据不足。在证据形式上，司法机关也进行了质疑：检验报告的结果为“不符合规定”，并未明确定性为假药；检验报告上只有一名授权人签字，与刑事诉讼法的规定不符等。针对这些情况，岳西县局与县公安局联合再次发出协查函，对涉案药品进行协查，同时还进行了书面阐述，论证认定假药的合法性。经过多次磋商，岳西县局与公检法三家才达成共识，假药认定的过程一波三折。
三、正确把握移送时机，是案件证据固定和扩大战果的保证。处理涉嫌生产、销售假药案件，我们认为违法线索向司法机关通报越早越好，证据初步锁定后，案件就应当及时移送。这样一来，一方面对案件侦破有积极影响，另一方面对执法人员来说可以避免意外、不利情况的发生，也是一种自我保护。
前述案件中，岳西县局在接到群众举报后，考虑到犯罪嫌疑人驾有作案车辆，人数较多，执法时场面可能不易控制、嫌疑人可能逃逸等诸多因素，果断将线索第一时间通报公安局，让当地派出所先行控制犯罪嫌疑人，然后展开联合调查、固定证据。药监公安联手出击，对犯罪分子威慑力更强，收集证据更全面，可以为案件的顺利查处打下更加坚实的基础。
四、正确、及时制作相关文书，是案件移送形式上的必然要求。移送案件要制作相关法律文书，不能怕麻烦，把相关材料一交了之，搞口头移送。根据规定，我们移送案件要出具案件移送书、调查报告、物品清单、检验报告等相关法律文书和证据材料。在规定时间内填写《案件移送审批表》，经主管领导批准后移送同级公安机关，同时抄报上级主管部门。对公安机关决定立案的，我们应当于3个工作日内将查封、扣押的物品移交给立案的公安机关，同时应当填写《查封（扣押）物品移交通知书》，并书面告知当事人。只有按照要求移送，我们的办案行为才会更加合法有效。

[律师回复] 父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。
父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。
在有利于保护子女利益的前提下，父母双方协议轮流抚养子女的，可予准许。

[律师回复] 第一，哺乳期内的子女由母亲抚养为原则。
第二，哺乳期后的子女由谁抚养的问题。首先应由父母双方协商确定，协商不成的，由人民法院根据双方的情况判决。两周岁以下的子女，一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活：
(1)患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的；
(2)有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；
(3)因其他原因，子女确无法随母方生活的。父母双方协议两周岁以下子女随父方生活，并对子女健康成长无不利影响的，可予准许。对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：
1)已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；
2)子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；
3)无其他子女，而另一方有其他子女的；
4)子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。

[律师回复] 你好，劳动合同的选择性条款，主要体现在合同里，要视具体的内容而定。比如最常见的，一方违约，另一方可以要求对方承担违约责任时，可以选择性适用定金条款或者违约金。适用定金的，那么是双倍返还定金；适用违约金的，那么是返还一倍定金并且支付违约金。

[律师回复] 1、卖假性药是生产销售假药罪。性药也属于药品，所以卖假性药属于生产销售假药罪。对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
2、法律依据《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条 生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。药品使用单位的人员明知是假药而提供给他人使用的，依照前款的规定处罚。

[律师回复] 1、卖假性药是生产销售假药罪。性药也属于药品，所以卖假性药属于生产销售假药罪。对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
2、法律依据《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条 生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。药品使用单位的人员明知是假药而提供给他人使用的，依照前款的规定处罚。

[律师回复] 您好，各地规定可能不同，建议您致电当地派出所进行详细询问。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 根据《药品管理法》规定，具有下列情形之一的为假药，
（1）药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符的；
（2）以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品的。有下列情形之一的药品，按假药论处：
（1）药品监督管理部门规定禁止使用的；
（2）依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的；
（3）变质的；
（4）被污染的；
（5）使用依照本法必须取得批准文号而未取得批准文号的原料药生产的；
（6）所标明的适应症或者功能主治超出规定范围的

[律师回复] 选择性执法是具有两面性的，不符合公平正义，但是本来也没有绝对的公平正义:
1.正面作用：通过灵活的个别执法，以点带面，激发自省意识和违法风险意识，使法制秩序得到一定程度的维护；
2.负面作用：因为选择性执法在时间上和空间上总会有疏漏，一些违法现象总可能不被处置，违法不究在制度上具有合理性。

[律师回复] 轻则罚款，总则追究刑事责任。
《药品管理法》第七十四条规定，“生产、销售假药的，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售药品货值金额二倍以上五倍以下的罚款；有药品批准证明文件的予以撤销，并责令停产、停业整顿；情节严重的，吊销《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”
药品管理法第七十六条第一款规定，“从事生产、销售假药及生产、销售劣药情节严重的企业或者其他单位，其直接负责的主管人员和其他直接责任人员十年内不得从事药品生产、经营活动。”

[律师回复] 轻则罚款，总则追究刑事责任。
《药品管理法》第七十四条规定，“生产、销售假药的，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售药品货值金额二倍以上五倍以下的罚款；有药品批准证明文件的予以撤销，并责令停产、停业整顿；情节严重的，吊销《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”
药品管理法第七十六条第一款规定，“从事生产、销售假药及生产、销售劣药情节严重的企业或者其他单位，其直接负责的主管人员和其他直接责任人员十年内不得从事药品生产、经营活动。”

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 这种条款见诸很多中介二手房买卖合同，其格式一般为：“委托期限届满后两个月内，本人及与本人相关的其他人士不以任何形式与我公司介绍的房屋业主达成私下交易，否则我公司有权要求本人支付本次交易双方总佣金之和的违约金”。 它违反了我国《消费者权益保护法》关于消费者享有自主选择商品或者服务的权利的规定。而众所周知，客户和中介公司之间是居间合同关系。根据法律规定，居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬。 客户同时在多家中介公司看过这套房屋之后，有权自主选择中介公司，选择接受哪家中介公司的服务。客户有权选择自己信任的中介公司成交，在客户与中介公司成交后，才有权收取报酬，未促成合同成立的，不得要求支付报酬。不能仅仅因为通过这家中介公司看过房，就要支付违约金，这侵犯了客户的自主选择权，是典型的霸王条款。因此，这种霸王条款是无效的，购房者可以直接拒绝。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 这种条款见诸很多中介二手房买卖合同，其格式一般为：“委托期限届满后两个月内，本人及与本人相关的其他人士不以任何形式与我公司介绍的房屋业主达成私下交易，否则我公司有权要求本人支付本次交易双方总佣金之和的违约金”。
它违反了我国《消费者权益保护法》关于消费者享有自主选择商品或者服务的权利的规定。而众所周知，客户和中介公司之间是居间合同关系。根据法律规定，居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬。
客户同时在多家中介公司看过这套房屋之后，有权自主选择中介公司，选择接受哪家中介公司的服务。客户有权选择自己信任的中介公司成交，在客户与中介公司成交后，才有权收取报酬，未促成合同成立的，不得要求支付报酬。不能仅仅因为通过这家中介公司看过房，就要支付违约金，这侵犯了客户的自主选择权，是典型的霸王条款。因此，这种霸王条款是无效的，购房者可以直接拒绝。

[律师回复] 工资不发肯定是不符合劳动法规定的。但是要区别对待，分基本工资和绩效工资来区别对待。理论上讲销售人员的工资通常有三部分组成：基本工资销售业绩提成福利奖金等。
1、基本工资，一般来说是每个月固定的金额。只要员工正常支付了劳动，肯定是需要正常支付的。
2、销售业绩提成，则是根据任务量完成比例来核算的，根据公司的发放制度，通常按季度领取。如果你没有完成任务，肯定是没有工资的。
3、福利奖金，通常指五险一金、中秋福利、年终奖等等根据《劳动法》相关规定，用人单位和劳动者关于没有销售业绩单位就可以不发工资的这种约定显然是不符合劳动法的，用人单基于劳动者向用人单位提供了劳动而应当支付的报酬，只要劳动者提供了正常劳动，用人单位就应当向劳动者发放工资。根据劳动部《关于贯彻执行(中华人民共和国劳动法)若干问题的意见》第56条明确规定：“在劳动合同中，双方当事人约定的劳动者在未完成劳动定额或承包任务的情况下，用人单位可低于最低工资标准支付劳动者工资的条款不具有法律效力。”所以无论你与用人单位在劳动合同中怎样约定，只要你提供了正常劳动，用人单位都应当向你发放工资，而且发放的工资还不能低于当地最低工资标准

[律师回复] 商品没注册商标销售违法吗解答：如果你的商品无贴上商标名称是不违法的，也就是无注册商标是不违法，如果你贴上了品牌商标进行销售那就是商标侵权就牵涉到违法的界限了。通常情况下无注册上的商标产品是能够进行销售的。除了烟之外。商标可分为注册商标、未注册商标，很多商标都是无注册就使用的。商标的概念：商标是商品的生产者经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的，用于差别商品或者服务来源的，由文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色重建，或者上述要素的重建，具有显著特征的标志，是现代经济的产物。而通常我俩说到商标指的是“注册商标”，未注册商标、注册商标都是法律保护的，但是注册商标能够更好的保护，未注册商标的保护力度太小，往往不能提议对自己有利的证据。而且注册商标肯定程度上能够对抗未注册商标。结论：使用未注册商标需要注意不要侵权他人的在先权利即可。还不清楚，我要询问商标顾问清楚了，我要解决业务

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 有限责任公司的股权转让可分两种情况，一种是股东之间相互转让，另一种是股东向非股东转让。对于前一种转让，各国立法均没有限制，对于后一种转让，因可能影响到其他股东之间的人合联系及公司内部的相对稳定，故各国立法均从转让程序、转让价格以及赋予其他股东优先购买权等方面加以限制。例如法国《商事公司法》规定，只有在征得至少代表四分之三“公司股份”的多数股东的同意后，公司股份才可转让给与公司无关的第三者。并且，转让计划应通知公司和每个股东。日本《有限责任公司法》第19条第5项规定，不同意转让时，由股东会指定转让对象，其购买出资的价格依《商法》第204条之四规定。我国《公司法》也从转让程序上作出了规定，并赋予了其他股东优先购买权。 根据我国《公司法》第七十一条：“经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。”由此可推导出这样的立法原意：其他股东可以优先购买该出资，也可放弃优先购买该出资。相对于“必须经全体股东过半数同意”这样的强行性程序规定，以及外国公司法中关于价格的强行性规定，我国《公司法》规定的优先购买权是一种可以选择的救济权利，易言之，优先购买权只是为了保持有限责任公司的人合性和公司运转的稳定，法律赋予其他股东可选择的一种救济权利，就其他股东而言，如果其在明知的前提下，自愿放弃该优先权的行使，也是于法不悖的。 我们还可以假设这样的情况：若某有限责任公司章程约定“当公司股东向公司外股东转让股权时，其他公司股东明示放弃同等条件下的优先购买权。”这样的约定是否有效笔者认为，只要公司股东在当初签约时没有出现欺诈、胁迫等情况，各股东也明示该权利的放弃对公司的人合性和公司的稳定运转并无影响，这样的章程约定是合法有效的。