怎么证明股东虚假出资抽逃出资？

[律师回复] 可以通过以下几方面的证据证明股东抽逃出资：
1、将出资款项转入公司账户验资后又转出的证据；
2、通过虚构债权债务关系将其出资转出的证据；
3、制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配的证据；
4、利用关联交易将出资转出的证据。

[律师回复] 公司成立后，股东不得抽逃出资，这是公司法规定的基本原则之一。股东出资是公司赖以存在和运营的基础，因此，抽逃出资行为，被公司法严格禁止并严厉惩处。那么债权人怎么证明股东抽逃出资，如何证明股东存在抽逃出资行为？

[律师回复] 【虚假出资、抽逃出资罪】公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

[律师回复] 现有的法律法规对如何认定“抽逃出资”并没有明确的规定，一般分析如下：
　　
(1)行为主体：该行为的主体是公司出资者，即股东;
　　
(2)主观方面：是看公司股东有无“抽逃出资”的故意，如果没有正常的业务往来、借贷关系或其他依据，不支付任何代价而长期占用股东出资不还的话，就可能涉嫌抽逃出资;
　　
(3)侵犯的客体：是国家对公司的管理制度，根据《公司法》第三十六条规定“公司成立后，股东不得抽逃出资”。
　　
(4)客观方面：表现为违反公司法的规定，在公司验资成立后又抽逃出资的行为，如果抽逃的数额巨大、造成的后果严重，就可能涉嫌构成抽逃注册资本罪。

[律师回复] 在实践中，股东抽逃出资的表现形式主要有以下几种：
一是公司资本验资后控股股东利用其强势地位，强行将注册资金的货币出资的一部分或全部抽走；
二是股东通过其控制的其他民事主体与公司之间的关联交易，增加交易成本，变相获得公司财产或伪造虚假的基础交易关系，如公司与股东间的买卖关系，公司将股东注册资金的一部分划入股东个人所有；
三是将注册资金的非货币部分，如建筑物、厂房、机器设备、工业产权、专有技术、场地使用权在验资完毕后，将其一部分或全部抽走；
四是违反《公司法》第一百六十七条规定，未提取法定公积金和法定公益金或者制作虚假财务会计报表虚增利润，在短期内以分配利润名义提走出资；
五是抽走货币出资，以其它未经审计评估且实际价值明显低于其申报价值的非货币部分补账，以达到抽逃出资的目的；
六是公司回购股东的股权但未办理减资手续；
七是通过对股东提供抵押担保而变相抽回出资等。
股东抽逃出资在财务上主要表现为：
第
一，在公司的财务记账凭证上，借方以“银行存款”记录，而贷方以“其它应收款”记载出资的“移转”
第
二，在公司财务记账凭证上，借方以“银行存款”记载，贷方则以“长期投资”反映股东出资的“移转”。
第
三，在公司财务上不记账，即公司“银行存款”项下账面上的公司注册资金并未减少，而实际资金已被划转给股东，因此在《资产负债表》上“资产”项下“流动资产”科目中“银行存款”只是一个虚假的夸大数字。

[律师回复] 虚假出资、抽逃出资罪及其认定
虚假出资、抽逃出资罪是指虚假出资或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为。
虚假出资、抽逃出资罪的犯罪构成具体表现为：
1.犯罪主体：公司发起人、股东，即为特殊主体。根据公司法的有关规定，公司发起人、股东，既可以是单位，也可以是个人。
2.犯罪主观方面：只能由故意构成，且应当限于直接故意。
3.犯罪客体：复杂客体，即国家对公司的管理制度和公司及其他发起人、股东和债权人的合法权益。关于本罪的犯罪客体，刑法理论界有不同的观点：一种观点认为，本罪侵害的客体是公司及其他发起人、股东的权益。另一种观点认为，本罪侵犯的客体是国家对公司的管理制度。还有一种观点认为，本罪侵犯的客体是公司本身的财产权利和公司债权人的利益。我们认为，本罪作为妨害公司、企业管理秩序罪的一种表现，
首先是对国家公司管理制度的侵犯。
其次，虚假出资、抽逃出资必然对公司及其他发起人、股东的合法权益造成侵害。再次，由于公司出资或实有资本不实，可能对公司债权人的利益产生危害。
最后，从本罪法定刑设置来看，为五年以下有期徒刑，重于虚报注册资本罪三年以下有期徒刑的法定刑，反映出本罪较虚报注册资本罪具有更大的危害性。因此，我们主张本罪的犯罪客体为复杂客体。
4.犯罪客观方面：违反公司法的规定虚假出资、抽逃出资。由于本罪为选择性罪名，因此，虚假出资、抽逃出资两者有一罪成立，即构成本罪。
一、虚假出资的理解与认定
虚假出资是本罪客观方面的重要内容。刑法理论和司法实践中，对虚假出资在理解上存在分歧：第一种观点认为，所谓“虚假出资”，是指公司的发起人、股东以欺诈手段取得公司的股份却未缴纳与股份相当的财物。第二种观点认为，虚假出资就是指违反公司法的规定，未交付货币、实物或者未转移财产权，欺骗债权人和社会公众的情形。第三种观点认为：“虚假出资”，是指对以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，在评估作价时，故意高估或者低估作价，
然后再作出资等情形。
我们认为，对虚假出资罪应从刑法第一百五十九条规定内容来看，虚假出资是与抽逃出资并列的行为。对于“虚假出资”，条文列举了“未交付货币、实物或者未转移财产权”的内容。据此，我们认为，虚假出资的具体表现便是未交付货币、实物或者未转移财产权，并且只限此三种情形。在此，我们还应注意到行为人的欺诈心理，即从形式上看行为人对其应出资部分已出资，但实质上未出资或未足额出资。
在具体司法适用中，对虚假出资罪的认定，应以《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》确定的两种情形予以追诉，即：
1.虚假出资、抽逃出资，给公司、股东、债权人造成的直接经济损失累计数额在十万元至五十万元以上的;
2.虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的：
1)致使公司资不抵债或者无法正常经营的;
2)公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的;
3)因虚假出资、抽逃出资，受过行政处罚两次以上，又虚假出资、抽逃出资的;
4)利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。
在此，值得一提的是，对于现实生活中存在的一些人利用职权或地位获得公司干股的行为，应注意区分不同的情况分别予以认定：对于由他人实际出资，而赠与公司股份的应考虑能否认定为受贿;对于未实际出资而取得公司股份成为股东的，可考虑认定为虚假出资罪。
二、抽逃出资的理解与认定
根据刑法第一百五十九条的规定，抽逃出资是指公司的发起人或股东，违反公司法的规定，在公司成立后从公司内转移出自己出资额的全部或一部分的行为。相对于虚假出资而言，抽逃出资是较为容易把握的。从司法实践来看，抽逃出资主要表现为两种情形：一是行为人为达到设立公司的目的，通过向他人借款或向银行贷款等手段取得资金作为出资，待公司成立后又抽回这些资金;二是行为人在公司设立时，依法缴纳了自己的出资，在公司成立后，为减少出资风险又抽回已投入的资金。根据《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第三条规定，抽逃出资罪的数额标准同前述虚假出资罪的数额标准相同。
三、虚假出资、抽逃出资与虚报注册资本、诈骗、挪用的界限
1.虚假出资与虚报注册资本的界限
从理论上说，虚假出资与虚报注册资本的界限是清楚的，即虚报注册资本的欺诈行为针对的是公司登记主管部门，而虚假出资还包括对公司其他发起人、股东的欺诈;虚报注册资本行为发生在申请公司登记过程中，而虚假出资行为则发生在资金、财物缴付过程中，在申请公司登记之前。此外，两者在行为目的、犯罪主体上也存在差异。但是，从实际情况看，两者之间存在相互交叉的情况。司法适用中的突出问题是既有虚假出资，又有虚报注册资本的罪数问题。刑法理论和司法实践中有观点认为，行为人先虚假出资，后虚假注册资本的行为，属于手段行为与目的行为的牵连关系，应认定为牵连犯，并按择一重罪处断的原则，以虚假出资罪论处。但是，也有观点认为，如果公司发起人或股东既虚假出资又实施虚报注册资本骗取公司登记的，应按两罪数罪并罚。我们认为，对此应区分不同情况分别予以认定：
1)如果行为人虚假出资行为并未欺骗公司其他股东，而只是以虚假出资的方法实现虚报注册资本骗取公司登记的，其行为并不单独构成虚假出资罪，不成立牵连犯，而只能以虚报注册资本罪定罪。
2)如果行为人虚假出资行为瞒着公司其他股东，并以此再度实施虚报注册资本行为的，分别构成虚假出资罪与虚报注册资本罪，但两者之间成立必要牵连关系，应认定为牵连犯，并按择一重处原则，以虚假出资罪论处。
3)如果行为人欺骗公司其他股东虚假出资，并且在虚假出资的基础上再度另行使用其他虚假证明文件骗取公司登记的，应分别认定为虚假出资罪和虚报注册资本罪，并实行两罪并罚。
4)如果行为人欺骗公司其他股东虚假出资，其他股东在不明真相情况下申请公司登记并取得公司登记的，尽管公司出资中有虚假成分，但因申请人不明知而不成立虚报注册资本罪，只应认定虚假出资罪一罪。
2.虚假出资罪与诈骗罪的界限
从理论上说，虚假出资罪与诈骗罪有着明显的区分，但因两者之间都具有欺诈性，因而可能产生交叉。实践中可能存在的问题是，行为人作为股东虚假出资，并拥有公司一定的股份。公司成立并运作后产生利润，行为人以其实际不拥有的股份参与分红，其行为究竟是虚假出资罪还是诈骗罪。我们认为，如果行为人虚假出资的目的就是成为公司股东并参与分红，并实际取得红利的，可考虑按牵连犯认定，择一重罪处断。因为虚假出资行为尽管可以单独成罪，但是，在诈骗罪成立的前提下，虚假出资本身便成为诈骗罪虚构事实或隐瞒真相的一部分，两者之间成立必要的牵连关系。
3.抽逃出资与挪用的界限
抽逃出资与挪用资金或挪用公款应当是具有明确界限的。但是，在股东利用职务便利抽逃出资的情形下，其与挪用资金或挪用公款便可能产生交叉。因为股东的出资一旦经公司登记成立，便成为公司资金，非经公司法规定的法定程序不得任意抽回，而非法抽回的行为便可能既符合抽逃资金罪，又符合挪用资金或挪用公款罪。对于抽逃出资既可构成抽逃出资罪，又可构成挪用资金罪或挪用公款罪的，应当认定为想象竞合犯，择一重罪论处。

[律师回复] 公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：
（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；
（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；
（三）利用关联交易将出资转出；
（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。

[律师回复] 认定抽逃注册资金要件有两个，一个是形式要件，包括“将出资款转入公司账户验资后又转出”、“通过虚构债权债务关系将其出资转出”等《公司法司法解释三》第十二条规定的各种具体情形。另一个是实质要件，即“损害公司权益”。若仅符合法律规定的形式要件，但不符合“损害公司权益”这一实质要件，不应认定该行为构成抽逃出资。

[律师回复] 股权自由转让制度，是现代公司制度最为成功的表现之一。随着中国市场经济体制的建立，国有企业改革及公司法的实施，股权转让成为企业募集资本、产权流动重组、资源优化配置的重要形式，由此引发的纠纷在公司诉讼中最为常见，其中股权转让合同的效力是该类案件审理的难点所在。

[律师回复]
首先，公司法司法解释三规定，下列四种情形认定为抽逃出资：
1、制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；
2、通过虚构债权债务关系将出资转出；
3、利用关联交易将资金转出；
4、其他未经法定程序将出资抽回的行为；
其次，法院调查注册资金在一个月内资金便转入股东结构完全一致的其他公司，此时根据公司法司法解释三第二十条规定，股东应当承担举证责任证明不存在抽逃出资的情形。而本案股东并未提供相关证据，应当对股东作出不利的判断，认定构成抽逃出资。
因此，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条的规定，甲可申请追加抽逃出资的股东为被执行人，要求股东在抽逃出资的范围内承担责任。

[律师回复] 虚假出资罪与抽逃出资罪： 二者的区别主要反映在行为客观方面上，虚假出资罪的虚假出资行为发生在公司成立之前，而抽逃出资罪的抽逃行为发行在公司成立以后。如果抽逃出资行为发生在公司成立前，即公司发起人、股东已实际出资，在经过资产评估机构、验资机构评估、
　　1、 虚假出资罪与抽逃出资罪：
　　二者的区别主要反映在行为客观方面上，虚假出资罪的虚假出资行为发生在公司成立之前，而抽逃出资罪的抽逃行为发行在公司成立以后。如果抽逃出资行为发生在公司成立前，即公司发起人、股东已实际出资，在经过资产评估机构、验资机构评估、验资并出具评估、验资证明文件以后，在公司登记成立以前，将所出资抽逃，并骗得公司成立，那么则属抽逃出资罪。

[律师回复]
一、股东与公司在进行资金往来的过程中，应当规范地使用交易账户，保存好相关交易记录，有关债权债务证明等，避免因交易外观类似于法律所列举的抽逃出资的行为，而被误认为抽逃出资，从而承担相应的法律责任。
二、股东与公司之间存在债务，若公司以股东注入的注册资本、增资扩股款项等偿还该在先债务，哪怕是在验资之后就立即转出的，也不认定其构成抽逃出资。因为该行为并未损害公司的实际利益，股东不承担抽逃出资的责任。
相关法律规定
《公司法司法解释三》　
第十二条　公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：
（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；
（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；
（三）利用关联交易将出资转出；
（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。

[律师回复] 前者表现为使用虚假证明文件或采取其他欺诈手段，虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，数额巨大，后果严重或者有其他严重情节的行为。后者表现为违反公司法的规定，没有交付货币，或者没有转移财产所有权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃出资，数额巨大，后果严重，或者有其他严重情节的行为。本罪是个行为选择性罪名，即虚假出资和抽逃出资两种行为，只要具备其中一种，即可构成本罪。如果行为人既虚假出资又抽逃出资，就构成了虚假出资、抽逃出资罪。

[律师回复] 指公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为。
处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

[律师回复] （一）实质要件
是否损害公司利益是能否认定股东存在抽逃出资的实质要件和先决基础。
现行的《公司法解释三》第十二条中实际对抽逃出资设置了一项实质要件和四项形式要件。损害公司利益作为实质要件，仅在满足实质要件的前提之下同时存在任意一条或多条形式要件时，才能认定存在抽逃出资。
基于注册资本确认的是一个公司对外偿债能力，损害公司利益应当解读为股东的抽逃行为导致了公司的偿债能力降低。具体表现为公司出现资不抵债或者其他不能清偿债务的状况，如果此时存在抽逃的形式行为，那么就可以认定该行为构成了抽逃出资。
反之，即使股东实施了抽逃行为，但并未导致公司出现债务清偿不能的状况，则不能认定股东存在抽逃出资，进而要求股东承担补充清偿责任。最高人民法（2014）执申字第9号执行裁定中认为，“本案虽然符合了《公司法解释三》第十二条规定的形式要件，但是如上所述，实质要件难以认定。所以无法认定昌鑫公司构成抽逃注册资金，在执行程序中追加昌鑫公司为被执行人证据不足”。
（二）形式要件
1. 通过虚构债权债务关系将其出资转出
虚构债权债务属于最为常见的抽逃出资行为，其主要包括虚构交易和虚构借款两张形式。公司往往在诉讼中提交相关的买卖合同和借款合同以证明资金流转的正常性。针对于上述情形应当考虑合同的形成时间，确认其是否为后补的合同。
（1）对于买卖合同关系，应当结合发票、入库单、账面存货记录等证据判断，同时还要查看其买卖的商品是否为公司的主营业务商品，共同认定是否为真实交易产生的资金往来。
（2）对于借款合同，由于公司作为经营主体，出借资金并非常规业务范围。如果公司将用于展示偿债能力的注册资本频繁出借，应当直接认定为存在抽逃出资行为。
《中华人民共和国公司法》第一百一十五条规定，“公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款”。上述法律规定并没有限制公司向股东提供借款，但在国家工商行政管理局于2003年5月21日给山东省工商行政管理局的《关于山东省大同宏业投资有限公司是否构成抽逃出资行为问题的答复》(工商企字[2003]第63号)规定：“借、贷业务是金融行为，依法只有金融机构可以经营。工商企字[2002]第180号文所指股东与公司之间合法借贷关系，是以出借方必须是银行或非银行金融机构(如信托投资公司或财务公司)为前提的。非金融机构的一般企业借贷自有资金只能委托金融机构进行，否则，就是违法借贷行为。非金融机构的股东与公司之间如以借贷为名，抽逃出资，可依法查处。”该行政解释可以为民事法律关系中认定是否构成抽逃出资提供一定参考价值。
2. 制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配
制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配主要是指公司通过修改资产负债表或利润表内列报的项目，具体表现为增加资产、收入项目或资产、收入金额，减少负债、费用项目或负债、费用金额等方式导致所有者权益或利润增加，进而导致股东分配到的利润增加。
法律事务中如果出现对公司存在上述行为的合理怀疑，可以请求法院对公司进行审计，确认其是否存在制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配的情形。
另外，如果公司未按照《中华人民共和国公司法》第一百六十七条规定先行提取法定公积金再进行利润分配时，可以依据该条规定要求股东将违规分配的利润退还公司。
3. 利用关联交易将出资转出
利用关联交易将出资转出实际属于通过虚构债权债务关系将其出资转出的特殊化形式，是指利用债权债务关系将公司的资金转移至具有关联性的另一公司。该项并不需要判断关联交易是否真实，只需判断接收资金的公司与资金转出的公司是否存在关联性。
认定关联性的条件在于两公司之间是否存在董事、监事、高级管理人员以及大股东的身份重叠。怀化市鹤城区人民法院作出的（2017）湘1202民初1887号判决中认定，“鸿瑞公司与鸿瑞房地产公司存在关联关系，黄某、刘某同时系两家公司的股东，其中黄某系鸿瑞公司的执行董事，系鸿瑞房地产公司的监事，刘某系鸿瑞房地产公司的执行董事。从以上查明的事实和证据分析，两被告存在利用关联交易将出资转出的行为”。
4. 其他未经法定程序将出资抽回的行为
其他未经法定程序将出资抽回的行为作为兜底条款，包含了本文开篇陈述的“股东将出资款项转入公司账户验资后，未经法定程序又转出”的情形。此外在债权人提供了初步证据证实公司存在资本大额流出的前提之下，公司不能举证说明该流出合法时，应当认定为未经法定程序将出资抽回的行为。

[律师回复] 如果股东虚构债权关系、制作虚假的会计报表进行转出即可认定为是抽逃出资，股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，我国的人民法院应当予以支持和受理。

[律师回复] 抽逃出资的股东对公司承担的民事责任。股东出资是公司资产的重要组成部分，抽逃出资行为侵犯了公司财产权，公司依法享有返还财产请求权，抽逃出资的股东应当向公司承担返还所抽逃出资，并支付按其抽逃出资的数额和时间计付利息的侵权责任。如果抽逃出资的行为直接造成了公司其他损失，行为人应当承担相应的损害赔偿责任

[律师回复] 认定抽逃注册资金要件有两个，一个是形式要件，包括“将出资款转入公司账户验资后又转出”、“通过虚构债权债务关系将其出资转出”等《公司法司法解释三》第十二条规定的各种具体情形。另一个是实质要件，即“损害公司权益”。若仅符合法律规定的形式要件，但不符合“损害公司权益”这一实质要件，不应认定该行为构成抽逃出资。

[律师回复] 核心内容：公司资本不仅是公司运作的物质基础，也是公司对外承担债务的物质保障。根据我国出资人的经济现况，将原有的全额缴纳制修改为认缴制，即认购出资(或股本)分期缴纳，不再需要一次性实缴。
1、抽逃出资股东对其他股东的责任
在此情形下，已足额出资股东既可以根据公司章程之规定，要求抽逃出资的股东承担违约责任，也可以根据修订后的公司法152条之规定，在公司怠于行使其追偿权时，代表公司提起间接诉讼，要求将抽逃的资金退还公司。
2、抽逃出资股东对公司的责任
公司享有法人财产权。由于股东财产与公司财产严格分离是公司法人格独立的前提，因此，股东在出资后又抽逃其出资的，已经构成对公司法人财产权的侵害，故公司有权起诉抽逃资金股东，要求其归还所抽逃的出资。
3、抽逃出资股东对公司债权人的民事责任

[律师回复] 股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额。股东不按规定缴纳的，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。”第二百零九条规定：“公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，责令改正，处以所抽逃出资金额5%以上10%以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。”可见，虽然足额的出资义务是股东对公司的最基本的义务，但股东不出资只会导致相应的民事责任和行政责任，并不必然否定其股东资格。而且从对外关系的角度看，考虑到登记的公信力及交易的安全、交易秩序的保障等因素，是否实际出资不是股东资格的决定性条件，公司章程和股东名册的记载，以及最重要的工商行政部门注册登记才是确认股东资格的基本依据。