股东在怎样的情况下可以向人民法院申请解散公司

[律师回复] 您好，关于哪些情况下股东可以提起解散公司起诉这个问题，我的解答如下, 公司解散是指已经成立并取得法人资格的公司因为特定的解散事由的出现使公司消灭的法律行为。
能够引起公司解散的原因很多，归结起来主要包括三大类：法定解散、强制解散以及股东请求解散。
1、法定解散是指公司解散事由的出现导致公司解散，比如公司章程规定的公司解散事由的出现、公司决议解散公司等情况。
2、强制解散是指公司运营出现问题，相关机关或人民强制要求其解散是情形。
3、股东请求解散是指公司股东达到法定要求提起解散公司请求的情形。
股东提起解散公司诉讼的前提：
股东通过向人民要求解散公司的前提条件是，一名股东独自或者若干股东累计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东向人民提起解散公司的诉讼。
人民受理的股东提起解散公司的诉讼应当是基于下列理由之一：
1、公司连续2年以上无法召开股东会或者股东大会，公司在经营管理上发生严重困难的。
2、股东在股东会或者股东大会上进行表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的。
3、公司董事之间存在长期冲突，并且通过股东会或者股东大会不能解决，公司经营管理发生严重困难的。
4、公司的经营管理发生其他的严重困难，导致公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。
上述四项诉讼解散公司事由是由法律明确规定的，除了上述四项理由外，股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务等其他任何原因为由，提起解散公司诉讼的，人民不予受理。
我国公司法规定的一般解散的原因有：
1、公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时。
2、股东会或者股东大会决议解散。
3、因公司合并或者分立需要解散。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 公司解散是指已经成立并取得法人资格的公司因为特定的解散事由的出现使公司消灭的法律行为。
能够引起公司解散的原因很多，归结起来主要包括三大类：法定解散、强制解散以及股东请求解散。
1、法定解散是指公司解散事由的出现导致公司解散，比如公司章程规定的公司解散事由的出现、公司决议解散公司等情况。
2、强制解散是指公司运营出现问题，相关机关或人民法院强制要求其解散是情形。
3、股东请求解散是指公司股东达到法定要求提起解散公司请求的情形。
股东提起解散公司诉讼的前提：
股东通过向人民要求解散公司的前提条件是，一名股东独自或者若干股东累计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东向人民提起解散公司的诉讼。
人民受理的股东提起解散公司的诉讼应当是基于下列理由之一：
1、公司连续2年以上无法召开股东会或者股东大会，公司在经营管理上发生严重困难的。
2、股东在股东会或者股东大会上进行表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的。
3、公司董事之间存在长期冲突，并且通过股东会或者股东大会不能解决，公司经营管理发生严重困难的。
4、公司的经营管理发生其他的严重困难，导致公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。
上述四项诉讼解散公司事由是由法律明确规定的，除了上述四项理由外，股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务等其他任何原因为由，提起解散公司诉讼的，人民不予受理。
我国公司法规定的一般解散的原因有：
1、公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时。
2、股东会或者股东大会决议解散。
3、因公司合并或者分立需要解散。

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[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 《公司法》第一百八十三条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民解散公司。
一、 公司经营管理发生严重困难达到这一条件的情形有：公司事务陷入僵局，公司内部决策和经营管理机制运行瘫痪，股东会或董事会因股东或董事之间的相互对抗，而无法有效召集或无法形成有效决议，股东或董事滥用权利，严重剥夺其他股东的合法利益，公司财务的管理或处分显著失当等。
二、 继续存续会使股东利益受到重大损失关于这一点，股东提供证据证明的难度较大，主要依赖法官的自由裁量权。因为是对公司未来发展情况的预计，法官主要是根据现有的证据判断将来可能的情况。如公司现在签订的未履行合同情况，公司签订的类似合同已履行的情况及对受害股东的影响等。法官判断是否构成“继续存续会使股东利益受到重大损失“通常也会看是否会因为公司资产不断减损导致股东投资遭受不应发生或本可避免的重大亏损。
三、 通过其他途径不能解决

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 可以，只要隐名股东单独或合计持有公司全部股东表决权百分之十以上，且符合一定的条件，是可以申请解散公司。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民解散公司。　　
《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定
(二)》
第一条单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：　　
(一)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；
(二)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；
(三)公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；
(四)经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。　　
股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民不予受理。

[律师回复] 您好，关于股东向公司股东以外的人转让这个问题，我的解答如下,
①股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。
②股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的，视为同意转让。
③经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

[律师回复] 《公司法》第一百一十五条，公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。根据以上规定，公司法并未禁止向股东提供借款，如果股东不是任公司的董事、监事和高级管理人员的情况下，是可以借款的。
欠款纠纷产生后的解决方式很多，如协商、调解、仲裁和诉讼等，只要运用及时和恰当，就会收互事半功倍的效果。申请支付令是收回欠款的有效途径之一。
根据我国规定，债权人请求债务方给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民申请支付令：债权人与债务人没有其他债务纠纷;支付令能够送达债务人。
债务人在收到人民发出的支付令后十五日内没有清偿债务，或没有向人民提出书面异议，债权人可以向人民申请强制执行。
可见向人民申请支付令以收回欠款的最大好处就是时间短、见效快。
当然若债务方在法定时间内向人民提出了书面异议，则必须通过诉讼程序处理。

[律师回复] 《公司法》第一百一十五条，公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。根据以上规定，公司法并未禁止向股东提供借款，如果股东不是任公司的董事、监事和高级管理人员的情况下，是可以借款的。
欠款纠纷产生后的解决方式很多，如协商、调解、仲裁和诉讼等，只要运用及时和恰当，就会收互事半功倍的效果。申请支付令是收回欠款的有效途径之一。
根据我国规定，债权人请求债务方给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民申请支付令：债权人与债务人没有其他债务纠纷;支付令能够送达债务人。
债务人在收到人民发出的支付令后十五日内没有清偿债务，或没有向人民提出书面异议，债权人可以向人民申请强制执行。
可见向人民申请支付令以收回欠款的最大好处就是时间短、见效快。
当然若债务方在法定时间内向人民提出了书面异议，则必须通过诉讼程序处理。

[律师回复] 可以，但要有法定情形
　　我国《公司法》
第一百八十三条明文规定：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民解散公司。
　　谢恒律师解读：公司解散是指为消灭公司法律主体资格而终止公司的经营活动并对公司财产进行清算的一系列法律行为，公司解散程序的完成即意味着公司法人实体的终止。根据我国《公司法》第一百八十一条的规定，可以解散公司的情形只有五种：一是公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；二是股东会或者股东大会决议解散；三是因公司合并或者分立需要解散；四是公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的；
五、根据股东的请求解散公司。其中，
第五种解散方式就是股东行使解散公司请求权的法律后果。
　　从前述五种公司法定解散方式可见，在公司成立之后，中小股东欲解散公司，一般只能通过
第二种方式或第五种方式。其中，第二种以股东会决议解散的方式必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，控制公司的大股东如果不同意解散公司，中小股东就会束手无策。为了为保护股东特别是中小股东的合法权益，打破因股东之间的矛盾导致的公司僵局，《公司法》特地为股东设立解散公司请求权。

[律师回复] 您好，针对您的上市公司股东解散如何清算问题解答如下,
一、上市公司股东解散清算
最先见诸报端的是2010年12月24日刊登在《上海证券报》的《项目法人“掐点”清算 自然人股东减持耍避税财技》一文。此后，不时出现相同或类似观点的文章解读上市公司股东解散清算的动机。3月21日《上海证券报》刊登的《丹甫股份的5家公司制法人股东“集体清算”或为减持避税》一文认为，(自然人出资)成立项目法人(公司)入股拟上市公司，或参与上市公司定增，待其所持限售股解禁期满即予解散并将所持股票确权至自然人名下……类似出于避税等初衷的资本财技已渐为市场所常见。该文还引用了中伦文德律师事务所合伙人侯盼冬的分析佐证作者的观点。侯盼冬认为，公司制法人股东在其所持上市公司股份刚一解禁便遭遇撤资清算的命运，“这是为了规避公司制法人股东在资本市场套现时面临的二次征税问题。依据现行税收规则，一般公司在减持上市公司股份获得收益后先需缴纳25%的企业所得税，后再向个人股东进行利润分配时还需缴纳20%的个人所得税，实际税负水平达到40%”。如何规避二次征税问题?该文没有细说。倒是3月23日《每日经济新闻》刊登的《东软集团二股东遭清算13高管避税有方》一文引用成都华瑞中和会计师事务所胡燕华的解释给出了答案，即“现在他们将股份按比例分摊到股东个人账户中，就只需要缴纳20%的个人所得税”。而3月30日《信息时报》刊登的《解禁股东避税各显神通》一文，结合事例具体描绘了上市公司股东避税路线图。10月15日《21世纪经济报道》刊登的《资本市场“税”声一片：A股“避税”戏法》一文中，该文记者注意到一个新情况，那就是“在公司制法人股东减持套现税收变化后，新上市的企业大多在上市前将股权转到了个人名下，从源头规避了二次缴税”。上述文章纷纷被多家网站转载，影响甚广。
公司制股东在其所持上市公司股份刚一解禁即予解散清算或者在上市前就将股权转到个人名下，是否能规避其在资本市场套现时面临的二次征税问题?要弄清这些问题，就必须对有关的企业所得税法规和个人所得税法规进行全面透彻地了解，而这恰恰为普通投资者所欠缺。
二、相关税收规定
一般而言，企业在转让上市公司或拟上市公司股份获得的收益，即财产转让所得，是企业应纳税所得额的组成部分，应按25%的税率缴纳企业所得税。其税后利润向个人股东进行分配时，根据《个人所得税法》有关规定，对个人取得的被投资公司分配的利润时，应按“利息、股息、红利所得”项目依20%的税率征税，这部分税款由分配税后利润的公司代扣代缴;对个人转让限售股取得的所得，应按“财产转让所得”项目依20%的税率征税。
《企业所得税法》
第五十五条
第二款规定，企业应当在办理注销登记前，就其清算所得向税务机关申报并依法缴纳企业所得税。《企业所得税法实施条例》
第十一条
第一款规定，《企业所得税法》第五十五条所称清算所得，是指企业的全部资产可变现价值或者交易价格减除资产净值、清算费用以及相关税费等后的余额。财政部、国家税务总局《关于企业清算业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]60号)
第三条第
(一)款特别强调指出，全部资产均应按可变现价值或交易价格，确认资产转让所得或损失。第五条第二款还规定，被清算企业的股东分得的剩余资产的金额，其中相当于被清算企业累计未分配利润和累计盈余公积中按该股东所占股份比例计算的部分，应确认为股息所得;剩余资产减除股息所得后的余额，超过或低于股东投资成本的部分，应确认为股东的投资转让所得或损失。
三、案例分析
对照上述规定，本文以东软集团第二大股东慧旭科技以两种不同方式处置上市公司股票的纳税情况为例进行比较分析，看看按税法规定应该怎样纳税、能否靠解散清算避税。为了便于比较分析，假定上市公司股东除持有上市公司的股份外，没有其他资产和债务，除股票持有成本外，也没有发生其他成本费用，更没有累计未分配利润和累计盈余公积，上市公司股东的投资者个人的投资成本与上市公司股东的持股成本总额相等。
如果，慧旭科技在3月14日解禁当天以
1
4.96元收盘价抛售
2.1亿股东软集团股票，则股票转让收入将达3
1.416亿元。这部分持股成本为每股
1.36元，在不考虑证券交易印花税和佣金的情况下，收益高达2
8.56亿元。按25%的税率计算，需缴纳
7.14亿元企业所得税。此后如果把2
1.42亿元税后利润全部分配给个人股东(中国居民)时，还需按20%的税率代扣代缴
4.284亿元个人所得税。纳税总额达1
1.424亿元，最后个人股东总计获利1
7.136亿元。
然而，如果通过清算的方式又该如何纳税呢?同样按解禁日当天收盘价
1
4.96元作为可变现价值，则清算所得为2
8.56亿元，与抛售股票实现的收益金额相同。按25%的税率计算，清算所得需缴纳
7.14亿元企业所得税。按可变现净值计价的2
4.276亿元股票，作为剩余资产分配给投资者个人，其中的2
1.42亿元股票作为投资者个人的投资转让所得，同样还需按20%的税率代扣代缴
4.284亿元的个人所得税。由于股票未抛售，不能产生相应的现金流，因而可能会出现没有现金或银行存款可供缴税的问题。
作为剩余财产分配给投资者个人的股票，虽然已经过一次分配并已解禁，但其性质还是属于限售股。以后投资者个人抛售这些股票，如果有盈利，根据《个人所得税法》有关规定，对个人转让限售股取得的所得，应按“财产转让所得”项目依20%的税率征税。如果出现亏损，说明股票作为剩余财产分配时股市行情较好，当时股票的可变现价值较高，白白多缴了部分(企业所得税)税款。
下面再来看看拟上市公司的公司制股东将股权转到个人名下，按税法规定应该如何纳税?能不能从源头规避二次缴税?
拟上市公司的公司制股东将股权转到个人名下，如果是由于解散清算原因造成的，与公司制股东在其所持上市公司股份刚一解禁即予解散清算的税务处理完全相同;如果是非因解散清算原因造成的，可再细分为直接转让股权和因资产重组等原因而处置股权两种情况。直接转让股权的，应根据《企业所得税法》
第六条和《企业所得税法实施条例》第十三条的规定确认为财产转让收入，依法缴纳企业所得税。因资产重组等原因而处置股权的，根据财政部、国家税务总局《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]59号)精神，确定转让股权的计税基础。如果纳税人申报的计税依据明显偏低，又无正当理由的，根据《税收征管法》第三十五条规定，税务机关有权核定其应纳税额。受让股权的个人以后抛售这些性质属于限售股的股票，根据《个人所得税法》有关规定，对个人转让限售股取得的所得，应按“财产转让所得”项目依20%的税率征税。
通过以上分析，可以得出以下结论：无论是上市公司的公司制股东在其所持上市公司股份刚一解禁即予解散清算，还是拟上市公司的公司制股东在上市前就将其所持的拟上市公司股权转到个人名下，都涉及财产转让方面的税收问题，都应依法缴纳企业所得税和代扣代缴个人所得税;拟上市公司的公司制股东如果非因解散清算原因将股权转到个人名下，也应依法缴纳企业所得税，而受让这些性质上属于限售股的个人以后将其抛售，也应依法缴纳个人所得税。其整体税负没有丝毫减轻。因此，上述两种做法都无法规避公司制法人股东在资本市场套现时面临的二次征税问题，反而可能惹出按税法规定需纳税却无钱纳税的麻烦。如果按所谓的“避税路线图”行事，不缴纳企业所得税，则会陷入逃税偷税的泥潭，面临巨大的税收风险。
需要特别指出的是，上市公司的公司制股东代个人持股重复征税问题已经解决。根据国家税务总局《关于企业转让上市公司限售股有关所得税问题的公告》(国家税务总局公告第39号)第二条规定，自7月1日起，企业转让因股权分置改革造成原由个人出资而由企业代持有的限售股取得的收入，应作为企业应税收入计算缴纳企业所得税，依照本条规定完成纳税义务后的限售股转让收入余额转付给实际所有人时，实际所有人不再缴纳个人所得税。该条规定有效地解决了企业代持限售股转让中的重复征税问题，企业不必再耍所谓的“避税财技”了。

[律师回复] 您好，针对您的股东如何申请法院解散公司问题解答如下,
一、股东要求解散的公司是经营管理发生严重困难并且继续存续会使股东利益受到重大损失的公司。股东设立公司的目的是使股东获得利润和受益。如果公司经营出现了严重的困难，陷入了经营僵局，继续存续下去会使股东利益受到到更大的损失，那么股东设立公司的目的就无法达到，解散公司也就成为股东的可能选择。另外，也因为股东间的矛盾和利益冲突，使公司法人治理结构出现混乱并长期陷于瘫痪状态。在此情况下，如果维持公司经营活动，只能加剧公司经济状况的恶化，使股东的投资和权益血本无归。
二、关于公司解散的问题通过其他途径不能解决在公司经营管理发生严重困难并且继续存续会使股东利益受到重大损失时，如果公司章程规定的经营期限届满，或者公司章程规定的其他解散事由出现，公司会因此而解散；如果公司因为合并或者分立需要解散，公司也会解散。如果以上解散的原因都不存在，股东会也可以依决议解散公司。只有在穷尽了其他途径，仍然不能解决的，股东才可以请求解散公司。
三、持有公司全部股东表决权达10%以上的股东才可以请求解散公司综上，股东行使这一请求权必须符合的三个法定条件是：
公司经营发生严重困难；
解散已成为唯一的解决办法；
该请求股东的表决权必须达到全部表决权的10%；
如不能解决，该股东的请求可以通过行使。前述三个条件必须同时具备。
四、原告股东的证据准备：
1、公司的经营已连续几年亏损的情况的证据，如财务审计报告等；
2、造成公司亏损的主要原因的证据，以及这个原因是无法挽救和克服的证据。如公司主导产品没有市场，或根本没有市场等；
3、公司的小股东向公司的控股股东提交的，就上述原因和亏损情况，要求解散公司的书面函件。该函件应说明亏损情况、亏损原因以及不可克服性、要求解散的意见和要求限期召开股东会对解散公司进行表决的请求、要求控股股东于要求日期内答复和逾期不答复视为同意等内容。该函件以及控股股东的回复情况等，属于穷尽了其他途径仍然不能解决的证据；
4、原告股东的持股超过10%比例的证据以及公司章程等。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 【法律意见】

甲方：何梅，身份证号：
乙方：梁华，身份证号：
双方因经营理念差异，难以继续合伙。现经双方友好协商达成如下散伙协议：
一、双方合伙以2011年6月4日湖北金洋冶金股份有限公司谷城项目为界，2011年6月4日前所承接的项目已完工或未完工的继续按合伙处理，直至项目完工、工程款结算完毕为止。湖北金洋冶金股份有限公司谷城金洋项目之后，双方各做各的项目（包括谷城金洋项目由乙方单独经营），不再计入合伙。
二、前期合伙项目包括：新苑恒大、国源汽车、普林锻造、精制车桥、东风八万辆一期、二期、东风八万辆食堂、飞鹤汽车、东风客车外协件库、普林昊威贸易、民生工贸等，以及其他的一些委托加工合同，双方应尽心尽责完成未尽事宜妥善收尾，并严格按合伙协议执行。
三、合伙期间所经营的项目，未收回的款项应收款按合伙比例平均分配，收入通过私人账号的款项于当日转入对方指定银行账号，支出部分按合伙的比例平均支出。
四、以上前期合伙项目的质保金待质保期届满后双方共同支取，平均分配，如有质量纠纷，双方共同平均承担相应责任。
五、待上述前期合伙项目按合伙协议的约定全部清算完毕后，合伙正式解散。
六、合伙购置的固定资产原则上按年20折旧计入合伙成本。
七、未尽事宜双方协商解决。
甲方： 乙方：
二0一一年六月二十二日

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 【法律意见】

甲方：何梅，身份证号：
乙方：梁华，身份证号：
双方因经营理念差异，难以继续合伙。现经双方友好协商达成如下散伙协议：
一、双方合伙以2011年6月4日湖北金洋冶金股份有限公司谷城项目为界，2011年6月4日前所承接的项目已完工或未完工的继续按合伙处理，直至项目完工、工程款结算完毕为止。湖北金洋冶金股份有限公司谷城金洋项目之后，双方各做各的项目（包括谷城金洋项目由乙方单独经营），不再计入合伙。
二、前期合伙项目包括：新苑恒大、国源汽车、普林锻造、精制车桥、东风八万辆一期、二期、东风八万辆食堂、飞鹤汽车、东风客车外协件库、普林昊威贸易、民生工贸等，以及其他的一些委托加工合同，双方应尽心尽责完成未尽事宜妥善收尾，并严格按合伙协议执行。
三、合伙期间所经营的项目，未收回的款项应收款按合伙比例平均分配，收入通过私人账号的款项于当日转入对方指定银行账号，支出部分按合伙的比例平均支出。
四、以上前期合伙项目的质保金待质保期届满后双方共同支取，平均分配，如有质量纠纷，双方共同平均承担相应责任。
五、待上述前期合伙项目按合伙协议的约定全部清算完毕后，合伙正式解散。
六、合伙购置的固定资产原则上按年20折旧计入合伙成本。
七、未尽事宜双方协商解决。
甲方： 乙方：
二0一一年六月二十二日

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下,
一、上市公司股东解散清算
最先见诸报端的是2010年12月24日刊登在《上海证券报》的《项目法人“掐点”清算 自然人股东减持耍避税财技》一文。此后，不时出现相同或类似观点的文章解读上市公司股东解散清算的动机。3月21日《上海证券报》刊登的《丹甫股份的5家公司制法人股东“集体清算”或为减持避税》一文认为，(自然人出资)成立项目法人(公司)入股拟上市公司，或参与上市公司定增，待其所持限售股解禁期满即予解散并将所持股票确权至自然人名下……类似出于避税等初衷的资本财技已渐为市场所常见。该文还引用了中伦文德律师事务所合伙人侯盼冬的分析佐证作者的观点。侯盼冬认为，公司制法人股东在其所持上市公司股份刚一解禁便遭遇撤资清算的命运，“这是为了规避公司制法人股东在资本市场套现时面临的二次征税问题。依据现行税收规则，一般公司在减持上市公司股份获得收益后先需缴纳25%的企业所得税，后再向个人股东进行利润分配时还需缴纳20%的个人所得税，实际税负水平达到40%”。如何规避二次征税问题?该文没有细说。倒是3月23日《每日经济新闻》刊登的《东软集团二股东遭清算13高管避税有方》一文引用成都华瑞中和会计师事务所胡燕华的解释给出了答案，即“现在他们将股份按比例分摊到股东个人账户中，就只需要缴纳20%的个人所得税”。而3月30日《信息时报》刊登的《解禁股东避税各显神通》一文，结合事例具体描绘了上市公司股东避税路线图。10月15日《21世纪经济报道》刊登的《资本市场“税”声一片：A股“避税”戏法》一文中，该文记者注意到一个新情况，那就是“在公司制法人股东减持套现税收变化后，新上市的企业大多在上市前将股权转到了个人名下，从源头规避了二次缴税”。上述文章纷纷被多家网站转载，影响甚广。
公司制股东在其所持上市公司股份刚一解禁即予解散清算或者在上市前就将股权转到个人名下，是否能规避其在资本市场套现时面临的二次征税问题?要弄清这些问题，就必须对有关的企业所得税法规和个人所得税法规进行全面透彻地了解，而这恰恰为普通投资者所欠缺。
二、相关税收规定
一般而言，企业在转让上市公司或拟上市公司股份获得的收益，即财产转让所得，是企业应纳税所得额的组成部分，应按25%的税率缴纳企业所得税。其税后利润向个人股东进行分配时，根据《个人所得税法》有关规定，对个人取得的被投资公司分配的利润时，应按“利息、股息、红利所得”项目依20%的税率征税，这部分税款由分配税后利润的公司代扣代缴;对个人转让限售股取得的所得，应按“财产转让所得”项目依20%的税率征税。
《企业所得税法》
第五十五条
第二款规定，企业应当在办理注销登记前，就其清算所得向税务机关申报并依法缴纳企业所得税。《企业所得税法实施条例》
第十一条
第一款规定，《企业所得税法》第五十五条所称清算所得，是指企业的全部资产可变现价值或者交易价格减除资产净值、清算费用以及相关税费等后的余额。财政部、国家税务总局《关于企业清算业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]60号)
第三条第
(一)款特别强调指出，全部资产均应按可变现价值或交易价格，确认资产转让所得或损失。第五条第二款还规定，被清算企业的股东分得的剩余资产的金额，其中相当于被清算企业累计未分配利润和累计盈余公积中按该股东所占股份比例计算的部分，应确认为股息所得;剩余资产减除股息所得后的余额，超过或低于股东投资成本的部分，应确认为股东的投资转让所得或损失。
三、案例分析
对照上述规定，本文以东软集团第二大股东慧旭科技以两种不同方式处置上市公司股票的纳税情况为例进行比较分析，看看按税法规定应该怎样纳税、能否靠解散清算避税。为了便于比较分析，假定上市公司股东除持有上市公司的股份外，没有其他资产和债务，除股票持有成本外，也没有发生其他成本费用，更没有累计未分配利润和累计盈余公积，上市公司股东的投资者个人的投资成本与上市公司股东的持股成本总额相等。
如果，慧旭科技在3月14日解禁当天以
1
4.96元收盘价抛售
2.1亿股东软集团股票，则股票转让收入将达3
1.416亿元。这部分持股成本为每股
1.36元，在不考虑证券交易印花税和佣金的情况下，收益高达2
8.56亿元。按25%的税率计算，需缴纳
7.14亿元企业所得税。此后如果把2
1.42亿元税后利润全部分配给个人股东(中国居民)时，还需按20%的税率代扣代缴
4.284亿元个人所得税。纳税总额达1
1.424亿元，最后个人股东总计获利1
7.136亿元。
然而，如果通过清算的方式又该如何纳税呢?同样按解禁日当天收盘价
1
4.96元作为可变现价值，则清算所得为2
8.56亿元，与抛售股票实现的收益金额相同。按25%的税率计算，清算所得需缴纳
7.14亿元企业所得税。按可变现净值计价的2
4.276亿元股票，作为剩余资产分配给投资者个人，其中的2
1.42亿元股票作为投资者个人的投资转让所得，同样还需按20%的税率代扣代缴
4.284亿元的个人所得税。由于股票未抛售，不能产生相应的现金流，因而可能会出现没有现金或银行存款可供缴税的问题。
作为剩余财产分配给投资者个人的股票，虽然已经过一次分配并已解禁，但其性质还是属于限售股。以后投资者个人抛售这些股票，如果有盈利，根据《个人所得税法》有关规定，对个人转让限售股取得的所得，应按“财产转让所得”项目依20%的税率征税。如果出现亏损，说明股票作为剩余财产分配时股市行情较好，当时股票的可变现价值较高，白白多缴了部分(企业所得税)税款。
下面再来看看拟上市公司的公司制股东将股权转到个人名下，按税法规定应该如何纳税?能不能从源头规避二次缴税?
拟上市公司的公司制股东将股权转到个人名下，如果是由于解散清算原因造成的，与公司制股东在其所持上市公司股份刚一解禁即予解散清算的税务处理完全相同;如果是非因解散清算原因造成的，可再细分为直接转让股权和因资产重组等原因而处置股权两种情况。直接转让股权的，应根据《企业所得税法》
第六条和《企业所得税法实施条例》第十三条的规定确认为财产转让收入，依法缴纳企业所得税。因资产重组等原因而处置股权的，根据财政部、国家税务总局《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]59号)精神，确定转让股权的计税基础。如果纳税人申报的计税依据明显偏低，又无正当理由的，根据《税收征管法》第三十五条规定，税务机关有权核定其应纳税额。受让股权的个人以后抛售这些性质属于限售股的股票，根据《个人所得税法》有关规定，对个人转让限售股取得的所得，应按“财产转让所得”项目依20%的税率征税。
通过以上分析，可以得出以下结论：无论是上市公司的公司制股东在其所持上市公司股份刚一解禁即予解散清算，还是拟上市公司的公司制股东在上市前就将其所持的拟上市公司股权转到个人名下，都涉及财产转让方面的税收问题，都应依法缴纳企业所得税和代扣代缴个人所得税;拟上市公司的公司制股东如果非因解散清算原因将股权转到个人名下，也应依法缴纳企业所得税，而受让这些性质上属于限售股的个人以后将其抛售，也应依法缴纳个人所得税。其整体税负没有丝毫减轻。因此，上述两种做法都无法规避公司制法人股东在资本市场套现时面临的二次征税问题，反而可能惹出按税法规定需纳税却无钱纳税的麻烦。如果按所谓的“避税路线图”行事，不缴纳企业所得税，则会陷入逃税偷税的泥潭，面临巨大的税收风险。
需要特别指出的是，上市公司的公司制股东代个人持股重复征税问题已经解决。根据国家税务总局《关于企业转让上市公司限售股有关所得税问题的公告》(国家税务总局公告第39号)第二条规定，自7月1日起，企业转让因股权分置改革造成原由个人出资而由企业代持有的限售股取得的收入，应作为企业应税收入计算缴纳企业所得税，依照本条规定完成纳税义务后的限售股转让收入余额转付给实际所有人时，实际所有人不再缴纳个人所得税。该条规定有效地解决了企业代持限售股转让中的重复征税问题，企业不必再耍所谓的“避税财技”了。

[律师回复] 对于股东起诉要求解散公司的理由？这个问题，解答如下, 根据《[lw@161958]最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)[/lw]》第条，单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十三条规定的，人民法院应予受理：
（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；
（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；
（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；
（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民不予受理。

[律师回复] 对于股东起诉要求解散公司的理由？这个问题，解答如下, 根据《[lw@161958]最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)[/lw]》第条，单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十三条规定的，人民法院应予受理：
（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；
（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；
（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；
（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民不予受理。

[律师回复] 对于股东起诉要求解散公司的理由？这个问题，解答如下, 根据《[lw@161958]最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)[/lw]》第条，单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十三条规定的，人民法院应予受理：
（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；
（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；
（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；
（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民不予受理。

[律师回复] 对于股东解散公司起诉的适用范围这个问题，解答如下, 共同原告和第三人：原告提起解散公司诉讼应当告知其他股东，或者由人民通知其参加诉讼。其他股东或者有关利害关系人申请以共同原告或者第三人身份参加诉讼的，人民法院应予准许。
股东提起解散公司诉讼的法定事由：股东以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十三条规定的，人民法院应予受理：
(一)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的;
(二)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的;
(三)公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的;
(四)经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。
股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民不予受理。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下,
一、有限责任公司人合性保护不能背离维护股东利益的宗旨
《公司法》
第七十一条
第二款和
第三款的规定，限制有限责任公司股东向非股东转让股权，即该项转让必须经过半数以上股东的同意;经过同意的转让，其他股东还可主张行使优先购买权。对于向非股东转让股权加以限制，其根据在于，有限责任公司与股份有限公司不同，其不仅具备公司制企业的资合性，而且具有很强的类似于合伙性质企业的人合性。西方一位公司法学者曾经说过，有限责任公司实际上是具备公司形式的合伙。和合伙企业中合伙人之间的关系一样，股东之间基于相互信任和一致追求的宗旨共同出资建立公司，若股东向他人转让股份，则可能造成对有限责任公司这种人合性的损害。质言之，《公司法》规定对非股东转让股权的限制，目的在于保护有限责任公司的人合性特征。
然而，当我们进一步探寻对公司人合性保护的宗旨时，不难发现保护公司的人合性是为了促进公司业务的发展，以增进股东的利益。问题在于，过分强调对公司人合性的保护，在某些情况下可能妨害股东利益。在我国的公司实务中，这样的情况并不鲜见：一些大股东，或公司的控制股东，利用其对公司的控制地位和公司法规定的股东会和董事会的决策机制，任意侵害小股东利益。例如，其利用控制公司的便利，人为地扩大公司经营成本，做薄、甚至做亏公司盈利，进而减少乃至取消公司的利润分配;更有甚者，控制股东以董事会或股东会的名义做出决议连续多年不分配公司利润，自己则通过其他途径，如关联交易、占据公司的高薪职位等获取利益。小股东们徒有股东之名，而无股东之利，一笔资产投在一个经营不错的公司里而长期得不到收益，此时，若其能够在公司成员之外找到他人愿意受让其股权，那么将股权转让变现就是其最佳选择。如果对有限责任公司人合性的保护被绝对化，认为过半数以上股东的异议可以彻底阻遏股东的股权转让，那么，这类小股东的利益就可能受到伤害：留，无股东之利，还被占用一笔资产;去，又因半数以上的股东不同意其转让，而不能从公司抽身而退。其进退失据，尴尬之状可以想见。以上情形表明，将有限责任公司人合性保护绝对化，必然偏离其初衷;人合性保护的目的是公司的发展，而公司发展归根结蒂是为了增进和维护股东利益，当股东利益可能因之受到损害的时候，仍一味强调公司的人合性而否认股东转让其股份的权利，不仅是一种八股教条，而且有为那些控制股东恶意侵害他人利益的行为张目之嫌。
综上，对于《公司法》第七十一条第二款、第三款的理解应强调向非股东转让股权限制的相对性，以求在公司人合性的保护与股东利益保护、特别是中小股东利益的保护之间实现平衡。
二、“全体股东过半数同意”的规定具有重要而现实的意义
如前文所述，有意见认为，半数以上股东的同意是拟转让股东实现转让的绝对条件，即如同意其向非股东转让股权的股东未达到半数的话，其即不能转让，无论受让人为股东或非股东。这一观点的一个重要理由是，若不将其作为一个绝对条件，则“全体股东过半数同意”的规定就没有任何意义，因为即使规定必须全部股东同意才能向非股东转让，也不能对抗“不同意就须购买、不购买即视为同意”的规定。这种误解的产生，源于我国《公司法》关于指定转让的规定之不完善。我们可以考察一下国外的一些相关的规定。
法国《商事公司法》第三章“有限责任公司”第45条规定了有限责任公司股份对非股东的转让：
“只有在征得至少代表3/4公司股份的多数股东的同意后，公司股份才可转让给与公司无关的第三人。
“公司拥有一个以上股东的，转让计划应通知公司和每个股东。公司未在自完成本款规定的最后一个通知起3个月内作出决定的，视为已同意转让。
“公司拒绝同意转让的，股东必须在自拒绝之日起3个月内，以按民法典第1843-4条规定的条件确定的价格购买或让人购买这些股份。一切违背民法典第1843-4条的条款，均视为未作订立。应经理请求，该期限得由法庭裁决延长一次，但延长期限不得超过6个月。(以下四款略)”
再看日本的《有限公司法》第三章“股东的权利及义务”
第十九条的规定：
“股东可以将其股份之全部或一部转让于其他股东。
“股东将其股份之全部或一部转让于非股东时，应经股东全会承认。
“于前款情形，股东应向公司提出记载转让相对人及转让股数的书面文件，请求公司承认转让，或不承认转让时，另外指定转让相对人。(以下五款略)”
其他国家的公司法亦有类似规定。
从以上规定可以看出，作为一种普遍的做法，对于股东向非股东转让股权，均以征得一定比例的股东的同意为前提，在达到法定比例的股东同意时，虽有股东不同意股权对外转让，其亦不能构成对非股东转让股权的障碍;换言之，在这种情况下，允许异议股东既不同意对外转让，也不购买拟转让的股权。如果同意对外转让的股东未达到法定比例，则股权不得转让给非股东，但公司必须在法定期限内指定股东购买拟转让的股权，而公司指定受让人的范围，即是那些异议股东，其在被公司指定受让拟转让的股权时，购买这些股权就是他们的法定义务，而“不购买即视为同意”。换言之，在这种情况下，异议股东对公司承担着法定的义务，即购买拟转让股权，使之不因转让而流失于公司成员之外的他人手中。
由以上分析可以认为，我国公司法规定的“半数以上股东同意”，应具有多重意义：其
一，对于拟转让股东而言，同意转让的股东达到半数时，其即可不顾其他异议股东的反对，径行向他人转让;反之，其即须搁置与他人的股权转让交易，等待公司指定公司成员受让其股份。其
二，对于公司而言，半数以上股东同意向他人转让的，其即应承认相关股东将股权转让给他人的协议，如无主张优先购买权的情形，其即应将受让股权的他人登记为股东;反之，其即须在一定期限内指定异议股东受让股份(对此，我国公司法没有明确规定，是其不完善之处)。其
三，对于异议股东，在同意对外转让的股东超过半数时，其即不能阻止向非股东转让股份，除非其主张优先购买权;反之，其对向外转让股权的异议成为了公司的意思，则公司指定其受让拟转让股权时，其即应购买之。
综上，“全体股东过半数同意”的规定无论对于公司还是对于股东，均具有十分重要而实际的意义。事实上，同意对外转让的股东是否过半数，还决定着股东受让股份时的依据(根据《公司法》第七十一条第二款或根据该条第三款)和条件。
三、《公司法》第七十一条第二款规定的异议股东购买股份与第三款规定的股东优先购买权构成了阻遏公司股权流向非股东的层次关系
在同意对外转让股权的股东未达半数的情况下，根据《公司法》第七十一条第二款的规定，异议股东在公司指定时应当购买拟转让的股份。这是对公司股份向非股东流动的
第一层次阻遏。在超过半数股东同意对外转让股权的情况下，根据《公司法》第七十一条第三款的规定，其他股东享有优先购买权，这是对公司股份向非股东流动的第二层次阻遏。在这两个层次上，无论是购买行为的性质、购买的主体或是购买条件都是有区别的。
首先，购买行为性质不同。在第一层次，股东购买股份有履行义务的性质。既然异议股东不同意对外转让，且其意思已经转化为公司的意思，其即有义务在公司指定时买下拟转让的股份，以使公司的意思得到实现，使公司股份不致因股权交易流入他人之手。当然，从另一个角度说，此时购买股份，也属股东行使权利的行为，不具备股东身份的其他人是没有资格主张购买的;况且其他同意转让的股东也可在此阶段要求购买，其更是一种主张一般股东权利的行为。在第二层次，股东购买股份是纯粹的主张权利的过程。在多数股东同意对外转让股份的情况下，拟转让股份的股东可继续其与他人的股权交易，但其与他人订立的股权转让合同应属于附履行条件的契约，这个条件就是，其他股东不主张优先购买权。其他股东为使股权转让合同履行条件不成就，根据《公司法》第七十一条第三款依股权转让合同约定的条件买入股权，乃属行使股东权利。

[律师回复] 最高人民印发《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》的通知20、申请费参照《诉讼费用交纳办法》第十条、第十四条、第二十条和第四十二条关于企业破产案件申请费的有关规定，公司强制清算案件的申请费以强制清算财产总额为基数，按照财产案件受理费标准减半计算，人民受理强制清算申请后从被申请人财产中优先拨付。因财产不足以清偿全部债务，强制清算程序依法转入破产清算程序的，不再另行计收破产案件申请费;按照上述标准计收的强制清算案件申请费超过30万元的，超过部分不再收取，已经收取的，应予退还。21、人民裁定受理强制清算申请前，申请人请求撤回申请，人民准许的，强制清算案件的申请费不再从被申请人财产中予以拨付;人民受理强制清算申请后，申请人请求撤回申请，人民准许的，已经从被申请人财产中优先拨付的强制清算案件申请费不予退回。诉讼费用交纳办法第十条当事人依法向人民申请下列事项，应当交纳申请费:
(一)申请执行人民发生法律效力的判决、裁定、调解书，仲裁机构依法作出的裁决和调解书，公证机构依法赋予强制执行效力的债权文书;
(二)申请保全措施;
(三)申请支付令;
(四)申请公示催告;
(五)申请撤销仲裁裁决或者认定仲裁协议效力;
(六)申请破产;
(七)申请海事强制令、共同海损理算、设立海事赔偿责任限制基金、海事债权登记、船舶优先权催告;第十三条案件受理费分别按照下列标准交纳:
(一)财产案件根据诉讼请求的金额或者价额，按照下列比例分段累计交纳:
1.不超过1万元的，每件交纳50元;
2.超过1万元至10万元的部分，按照
2.5%交纳;
3.超过10万元至20万元的部分，按照2%交纳;
4.超过20万元至50万元的部分，按照
1.5%交纳;
5.超过50万元至100万元的部分，按照1%交纳;
6.超过100万元至200万元的部分，按照0.9%交纳;
7.超过200万元至500万元的部分，按照0.8%交纳;
8.超过500万元至1000万元的部分，按照0.7%交纳;
9.超过1000万元至2000万元的部分，按照0.6%交纳;
10.超过2000万元的部分，按照0.5%交纳。
(八)申请承认和执行外国判决、裁定和国外仲裁机构裁决。第十四条申请费分别按照下列标准交纳:
(六)破产案件依据破产财产总额计算，按照财产案件受理费标准减半交纳，但是，最高不超过30万元。第二十条案件受理费由原告、有请求权的第三人、上诉人预交。被告提起反诉，依照本办法规定需要交纳案件受理费的，由被告预交。追索劳动报酬的案件可以不预交案件受理费。申请费由申请人预交。但是，本办法第十条第
(一)项、第
(六)项规定的申请费不由申请人预交，执行申请费执行后交纳，破产申请费清算后交纳。本办法第十一条规定的费用，待实际发生后交纳。第四十二条依法向人民申请破产的，诉讼费用依照有关法律规定从破产财产中拨付。