登记备案与预售合同的效力是什么

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 如何知道商品房预售合同已登记备案购房合同登记备案后会在合同上盖一个登记备案章，上面的号码即为合同登记备案号。购房者既可登入本地房地产信息网，输入有关信息查询合同登记备案状况，也可在向开发商咨询经办合同登记备案房产局后，亲身前往该处了合同登记备案状况。假如您在网上查询不到购房合同登记备案号，可能有两个因素。第一种可能是网上信息更新不及时，那么只需拖延几天再查询即可;第二种可能是将合同编号作为合同登记备案号，不小心输错了号码。房屋预售也称商品房预售，楼花买卖，是指房地产开发企业与购房者约定，由购房者交付定金或预付款，而在未来一定日期拥有现房的房产交易行为。其实质是房屋期货买卖，买卖的只是房屋的一张期货合约。它与成品房的买卖已成为我国商品房市场中的两种主要的房屋销售形式。预售合同(1)双方的名称、地址，法人组织必须有法定代表人签名。(2)标的，即预售商品的位置、编号。(3)数量，预售商品房的数量，面积应以平方米来计算，并明确的是建筑面积还是使用面积或其他面积。(4)价款即房屋的价金，如每平方米多少元。不仅应标明单价，还应标明总价;我国《房地产管理法》虽然对商品房预售的条件和程序进行了规定，但对预售款征收的数额和期限却没有统一的规定，当事人应在合同中明确。根据建设部的规定，预收商品房预售款，在房屋开工建设时不得超过40%，待建房工作量完成一半时再收至60%，到房屋封顶可收至95%，到房屋交付使用时再全部收取。(5)交付方式和期限，包括预售款的支付方式和房屋的交付方式。(6)房屋使用性质，明确是住宅用房、办公用房还是经营用房或其他用房。(7)房屋产权转移的方式、期限。(8)违约责任。(9)双方约定的其它条款。

[律师回复] 两者的区别在于商品房预售合同登记备案制度是一种行政管理制度，而预告登记是不动产登记制度，因此两者的法律效力也不一样。预告登记的目的在于“保障将来实现物权”，预告登记是种特殊的不动产物权登记，其所登记的不是已经完成的不动产物权登记，即不是现实的物权变动，而是目的在于将来发生不动产物权变动的请求权。[③] 就预购商品房的预告登记而言，就是为了使得预购人在预购的房屋办理了所有权初始登记之后，能够办理所有权转移登记。从而确定取得房屋的所有权。但是，商品房预售合同登记备案制度在行政程序上对预购人具有保护功能。简单的说就是预告登记之后，预告登记具有准物权登记的效力，其权利人就具有准物权权利人的性质。所以未经预告登记权利人的同意，处分该不动产的，就不发生物权效力。而商品房预售合同登记备案之后，该登记备案就没有准物权的效力，所以预购人想要更好的将来实现物权，就应该在合同登记备案之后再进行预告登记。登记备案是开发商一方申请登记备案的，这是具有强制性的。而预告登记时双方合意之下申请的，不具有强制性，只有双方达成合意才能可以申请登记，也可以不用申请预告登记。登记备案只是适用于商品房预售合同，而预告登记有预购商品房预告登记，预购商品房抵押权预告登记、房屋所有权转移预告登记等。商品房预售合同登记备案在前，而预告登记在后，商品房预售合同登记备案制度主要是和预购商品房预告登记制度相衔接的，要办理预购商品房预告登记就必须要有已经登记备案的商品房预售合同原件才能办理。两者的登记机关也不一定是同一个，预告登记就是房屋的登记机构，而商品房预售合同登记备案的可以是建设主管部门也可以是房地产管理部门。一、“预告登记”较“登记备案”更具实用性法律效力《物权法》第二十条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”依此规定，经预告登记的不动产买卖合同买受人的债权已经添附了预期物权，债权人可以享有产权已过户后的部分权利，包括可以对抗前手抵押权人行使抵押权，甚至司法机关也不能将已预告登记的不动产当作出卖方的财产施以强制执行；而经过登记备案的商品房预售合同仅表明该买卖行为已纳入行政监管，在没有其他法定因由的情况下，该合同的效力优于出卖人一房多卖的时间顺序在后的同一标的物预售合同（但是相对于时间顺序在前的商品房预售合同，并不因时间顺序在后的同一标的物的预售合同办理了登记备案而获得效力上的优势）；其中已支付了全部或部分价款的买受人享有比承建企业更为序位在前的受偿优先权2，但在产权过户登记前商品房预售合同仍然没有物权效力。没有物权效力就是意味着无论合同履行状况如何，出卖人仍然是标的物法律意义上的产权人3，在有些情况下，出卖人的经营风险或管理风险会衍生为买受人的法律风险和产权风险，因此，在其他条件相同的情况下，办理了买卖合同预告登记的买受人较之仅办理了商品房预售合同登记备案的买受人，毫无疑问地享有更充分的权利保障。二、两种登记在权源与性质上区别《城市房地产管理法》第四十四条第二款规定：“商品房预售人应当按照国家有关规定将预售合同报县级以上人民政府房产管理部门和土地管理部门登记备案。”可见商品房预售合同的登记备案是政府主管部门行使监管职权、房地产经营企业满足预售条件履行报备义务接受资格审查的一项行政管理行为，其作为法律事实的存在效力具有永续性；而不动产物权交易的预告登记则不是行政管理行为，它源于买卖当事人双方的意思自治，是当事人借助法律制度和登记机关所实施的一种民事权利义务设置，当标的物产权在三个月内过户时，预告登记的效力被物权自动叠盖，当能够进行不动产过户登记而当事人在三个月内未申请登记时，预告登记自动失效。当下学界比较流行的一种观点认为：“经预告登记的不动产买卖合同，当事人的债权已经‘物权化’”，我们认为此说欠妥。所谓“债权的物权化”，应是指当事人的债权已具有物权的属性或已转化为物权。例如：不动产买卖经登记过户，买受人对标的物已取得完全的支配权。而经预告登记的不动产买卖合同，只是当事人对买卖债权附设了预期物权，但预期物权仍有别于既定物权，其具有可逆性：享有预期物权的当事人对标的物仍没有处分权，至于对标的物的占有使用和收益的权利，还要视合同的预约情况而定；且当预告登记因超过法定期限而自动失效时，这种附设了预期物权的债权又会自动还原为纯粹的债权。当然，尽管如此，在债权上添附预期物权还是有着重大的功用：当事人对物权的预期在预告登记的有效期内是确定的，这种预期权也是一种独占权和对世权，可以对抗来自不特定主体的物权主张。三、两者在适用范围、前置条件和登记程序上的关系商品房预售合同的登记备案，其登记的标的仅限于商品房预售合同（商品房预售合同仅是商品房买卖合同中的一种），因而商品房的现房买卖、二手房买卖、旧房买卖合同都被 排除在备案登记的范围之外了；而预告登记适用于所有不动产交易，不仅包括商品房买卖和私房交易，还包括国有土地使用权的有偿转让、房地产开发项目的整体受让等。不动产交易合同的预告登记在商品房预售形式下的功用显而易见；而大部分现产交易在签约后就可以着手办理登记过户，预告登记可能成为多余；但在登记过户的手续过程旷日持久的情况下，或者当事人双方约定分期付款、价款付讫才予登记过户的不动产现产交易中，合同的预告登记对买受人而言，成为重要的抗风险手段。根据《城市房地产管理法》的规定，商品房预售合同的登记备案，预售人应满足已取得商品房预售许可证等四项条件4；而根据《房屋登记办法》第七十条的规定，申请预购商品房的预告登记，还需具备商品房预售合同已登记备案这个前置条件。在这里，“登记备案”与“预告登记”成为法律关系体系中不同层级的、存在包涵关系的法律事实。登记备案的启动主体是房地产开发商，而预告登记的启动主体是签订了物权协议的当事人。登记备案在目前的立法体系中还没有明确的程序性规定，而预告登记却要遵循相应的申请---受理---审核---登记等程序。依《房屋登记办法》第二条等相关规定，预告登记需记载于房屋登记簿，并以允许公众查询的方式向社会公示；而登记备案的商品房预售合同并不记载于表示物权公示的房屋登记簿。有关部门迄今对商品房之外的其他不动产买卖的预告登记程序尚无具体的规定，拙意以为应根据《物权法》的相关规定，参照《房屋登记办法》的设计，要求事主提交登记申请书、身份证明、当事人之间关于预告登记的约定、已登记备案或经有权机关以合法形式认可的买卖合同及其他必要材料，经审查无诈，旋将表示预告登记的内容载入专备的具有物权公示功能的产权登记簿。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 买卖双方已到房地产主管机关做了预售登记，但房屋还未交付使用，这个阶段如果一方想退房首先要与对方协商，看能否达成一致意见，如果双方达成了一致意见，要以书面形式表示出来，签订正式退房协议。协议的内容主要应包括双方同意解除原房屋买卖合同、违约责任由谁来承担、如何退款、如何履行等问题。如果买卖双方中一方违约，且达不成一致意见，那么主张解除合同的一方，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民或者仲裁机构确认解除合同的效力。如果双方协商达不成退房协议，可直接向或仲裁机构或申请仲裁。此外，双方还应到房地产登记主管机关办理注销预售登记手续。要是购房者在交订金阶段想要退房的话，则操作起来并不是那么容易的事情。虽然购房交付订金并不是法定的购房程序，不过一旦当事人在协商一致的情况下，签订了认购书、交付了订金的，那么就是具有法律效力的。此时再想退房的话，则必须是由法定的退房理由，否则就要承担违约责任。