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债权人实现代位权要符合什么条件
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2024-06-11
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佟铁鑫律师
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专家导读
债权人代位权的成立条件：1、须债务人对第三人享有权利并怠于行使其权利。2、须债务人履行债务迟延。3、须债权人有保全债权的必要。
在交易中，代位权很好的保护了债权人债权的实现，但是代位权的行使并不是债权人随心所欲的进行，若是债权人希望自己的权利得以实现，那就必须要满足一定的条件。那么，债权人实现代位权要符合什么条件呢?换句话说，代位权行使的条件有哪些?下面将为您做一个较为具体的阐明。
一、债权人实现代位权要符合什么条件
债务人怠于行使权利，是指债务人应当行使、能够行使但是不行使其权利。所谓应当行使是指债务人对第三人的权利已到期，若不及时行使，则权利可能消灭或丧失;能够行使是指债务人客观上有能力行使;不行使是指债务人客观上消极不作为，而不论其对该不作为是否有过错。怠于行使必须是债务人到期根本不行使权利，如果债务人行使了，即使其行使的方法不当或结果对债权人不利，债权人也不得主张代位权。否则，就是对债务人的不当干涉。
2、须债务人履行债务迟延。
一般来讲，对尚未届至履行期的债权，债权人有无不能实现债权的危险难判定。此时允许债权人行使代位权，难免导致债权人权利滥用，对债务人颇不公平。故债务人的债务履行期未至，不发生债权人代位权。但是，即使债务人的履行期限还未到，债权人为保存债务人权利的行为，如申报破产债权，仍然可以代位行使。如果这时候还不允许债权人代为保存权利，则权利就会消灭。
3、须有保全债权的必要。
我国《合同法》中仅以“债务人怠于行使权利的行为对债权人造成损害”视为保全的必要。法律设立代位权制度的唯一目的是为了保障债权的实现。如债务人现有财产足以清偿债务，债务人直接以强制执行来实现债权即可，没有必要行使代位权。债权具有不能实现的危险，即以债务人的财产是否不能或不足以清偿债务为标准。债务人不行 使权利，只有害及债权人债权实现的时候，才符合其行使的要件。所谓“害及债权人债权实现”不一定是指债务人没有资力，有时即使债务人有资力，但是债权人的 债权仍然可能得不到实现。
二、代位权行使的条件有哪些
我国《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”
《合同法》73条中的规定其实就是对代位权的定义做了解释，是指在债务人在怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代替债务人行使债权。
希望对您能有一定的帮助。在这，需要提醒您注意的是，作为债权人，当您在行使代位权的时候，一定不要侵犯了他人的合法权益，否则该代位权的行使就会存在效力问题。如果您自己不知道应该如何行使代位权，那么建议您可以去咨询一下专业的律师，让律师帮助您。
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债权人实现代位权要符合什么条件
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债权人实现代位权要符合什么条件
《合同法司法解释1、》规定，“提起代位权诉讼，应当符合下列条件：债权人对债务人的债权合法。债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。债务人的债权已到期。债务人的债权不是专属于债务人自身的债权”。债权人对债务人债权合法属于实体内容，不是债权人提起代位权诉讼强制性审查要件。
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债权债务
代书遗嘱内容与事实不符有效吗
[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 根据《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见》第35条“继承法实施前订立的，形式上稍有欠缺的遗嘱，如内容合法，又有充分证据证明确为遗嘱人真实意思表示的，可以认定遗嘱有效”的规定，在《中华人民共和国继承法》实施后订立的遗嘱应当符合法律规定的形式才能认定有效。
大陈与小陈为两姐妹，黄某为二人母亲，于3月趋势。大陈、小陈二人在其母黄某去世后因遗产分配发生争议。大陈拿出由其代为书写的但有其母黄某加盖手印及三位见证人签字的遗嘱，称父母留下的三套房产及两个店面由其继承其中两套房产及一个店面，小陈则继承一套房产及一个店面。小陈认为大陈出示的遗嘱无效，遂将姐姐大陈告上法庭，要求与姐姐大陈共同继承父母遗留的房产，由二人平均分配。小陈诉称大陈提供的遗嘱不符合法律规定的形式要件，为无效遗嘱，本案遗产应当按照法定继承由其与大陈共同继承，平均分配。大陈辩称该遗嘱有其母亲的手印并有三位见证人的签字，可以证实遗嘱内容是其母黄某生前的真实意思，应当保护死者遗愿。经查明，黄某生前并不识字，三位见证人仅是在该遗嘱上签字，并未见证该遗嘱的形成过程，遗嘱也并未向三位见证人宣读，遗嘱系由大陈打印形成，且遗嘱上黄某姓名也为打印形成。
大陈与小陈为两姐妹，黄某为二人母亲，于3月趋势。大陈、小陈二人在其母黄某去世后因遗产分配发生争议。大陈拿出由其代为书写的但有其母黄某加盖手印及三位见证人签字的遗嘱，称父母留下的三套房产及两个店面由其继承其中两套房产及一个店面，小陈则继承一套房产及一个店面。小陈认为大陈出示的遗嘱无效，遂将姐姐大陈告上法庭，要求与姐姐大陈共同继承父母遗留的房产，由二人平均分配。小陈诉称大陈提供的遗嘱不符合法律规定的形式要件，为无效遗嘱，本案遗产应当按照法定继承由其与大陈共同继承，平均分配。大陈辩称该遗嘱有其母亲的手印并有三位见证人的签字，可以证实遗嘱内容是其母黄某生前的真实意思，应当保护死者遗愿。经查明，黄某生前并不识字，三位见证人仅是在该遗嘱上签字，并未见证该遗嘱的形成过程，遗嘱也并未向三位见证人宣读，遗嘱系由大陈打印形成，且遗嘱上黄某姓名也为打印形成。
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代书遗嘱内容与事实不符有效吗
[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 根据《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见》第35条“继承法实施前订立的，形式上稍有欠缺的遗嘱，如内容合法，又有充分证据证明确为遗嘱人真实意思表示的，可以认定遗嘱有效”的规定，在《中华人民共和国继承法》实施后订立的遗嘱应当符合法律规定的形式才能认定有效。
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代书遗嘱内容与事实不符有效吗
[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 根据《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见》第35条“继承法实施前订立的，形式上稍有欠缺的遗嘱，如内容合法，又有充分证据证明确为遗嘱人真实意思表示的，可以认定遗嘱有效”的规定，在《中华人民共和国继承法》实施后订立的遗嘱应当符合法律规定的形式才能认定有效。
大陈与小陈为两姐妹，黄某为二人母亲，于3月趋势。大陈、小陈二人在其母黄某去世后因遗产分配发生争议。大陈拿出由其代为书写的但有其母黄某加盖手印及三位见证人签字的遗嘱，称父母留下的三套房产及两个店面由其继承其中两套房产及一个店面，小陈则继承一套房产及一个店面。小陈认为大陈出示的遗嘱无效，遂将姐姐大陈告上法庭，要求与姐姐大陈共同继承父母遗留的房产，由二人平均分配。小陈诉称大陈提供的遗嘱不符合法律规定的形式要件，为无效遗嘱，本案遗产应当按照法定继承由其与大陈共同继承，平均分配。大陈辩称该遗嘱有其母亲的手印并有三位见证人的签字，可以证实遗嘱内容是其母黄某生前的真实意思，应当保护死者遗愿。经查明，黄某生前并不识字，三位见证人仅是在该遗嘱上签字，并未见证该遗嘱的形成过程，遗嘱也并未向三位见证人宣读，遗嘱系由大陈打印形成，且遗嘱上黄某姓名也为打印形成。
大陈与小陈为两姐妹，黄某为二人母亲，于3月趋势。大陈、小陈二人在其母黄某去世后因遗产分配发生争议。大陈拿出由其代为书写的但有其母黄某加盖手印及三位见证人签字的遗嘱，称父母留下的三套房产及两个店面由其继承其中两套房产及一个店面，小陈则继承一套房产及一个店面。小陈认为大陈出示的遗嘱无效，遂将姐姐大陈告上法庭，要求与姐姐大陈共同继承父母遗留的房产，由二人平均分配。小陈诉称大陈提供的遗嘱不符合法律规定的形式要件，为无效遗嘱，本案遗产应当按照法定继承由其与大陈共同继承，平均分配。大陈辩称该遗嘱有其母亲的手印并有三位见证人的签字，可以证实遗嘱内容是其母黄某生前的真实意思，应当保护死者遗愿。经查明，黄某生前并不识字，三位见证人仅是在该遗嘱上签字，并未见证该遗嘱的形成过程，遗嘱也并未向三位见证人宣读，遗嘱系由大陈打印形成，且遗嘱上黄某姓名也为打印形成。
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单位的员工，他的父亲心脏病复发了，在医院里面抢救呢，不幸去世了，代书遗嘱与事实不符，该如何处理？
[律师回复] 一般来讲遗嘱中出现与事实不符或者支配他人财产以及和法律规定相悖的内容，该项内容无效或者效力待定，不影响整体遗嘱效力
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债权人实现代位权要符合哪些条件
我们的工作、学习甚至平常生活过程中，相信会遇到很多法律方面的问题，本篇文章对我们可能遇到的法律问题作出了具体的法律知识解答，希望可以通过这篇文章帮助您了解更多与债权人实现代位权要符合哪些条件相关的法律方面知识。
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债权债务
代书遗嘱内容与事实不符法律支持吗
[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 代书遗嘱内容与事实不符有效吗
如果代书遗嘱内容与事实不符，是无效的。
代书遗嘱是遗嘱的一种，遗嘱继承优先于法定继承，只要具备以下条件，就是合法有效的代书遗嘱。《中华人民共和国继承法》第十七条第三款规定：“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。”第十八条规定：“下列人员不能作为遗嘱见证人：
(一)无行为能力人、限制行为能力人;
(二)继承人、受遗赠人;
(三)与继承人、受遗赠人有利害关系的人。”
由上述规定可知，代书遗嘱应符合下列条件：
1、符合遗嘱的一般要求：
(1)立遗嘱人为完全民事行为能力人，限制行为能力人和无民事行为能力人不能设立遗嘱;
(2)立遗嘱人思想表示真实;
(3)遗嘱处分的财产为立遗嘱人合法财产。
2、应当有两个以上见证人在场见证，且与继承人无利害关系;
3、见证人中的一人代书，并注明年、月、日;
4、代书人、其他见证人、遗嘱人签名。
代书遗嘱的订立程序是什么
根据《继承法》的上述规定，代书遗嘱的订立程序应当是：
1、遗嘱人欲立遗嘱时，首先应邀请两名以上见证人到场，并请其中一人做代书人。
2、由立遗嘱人表达遗嘱意愿，代书人作记录。
3、代书完毕，代书人必须向遗嘱人和其他见证人宣读记录即遗嘱全文，或者传阅全文，经遗嘱人审阅全文后，至遗嘱人完全同意和认可为止。之后代书人应注明订立遗嘱的年、月、日和地点，并记明代书人、见证人姓名。
4、由遗嘱人、代书人、见证人签名。如遗嘱人不会写字，应以按手印代替，由代书人在其手印前写明遗嘱人的姓名。
如果代书遗嘱内容与事实不符，是无效的。
代书遗嘱是遗嘱的一种，遗嘱继承优先于法定继承，只要具备以下条件，就是合法有效的代书遗嘱。《中华人民共和国继承法》第十七条第三款规定：“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。”第十八条规定：“下列人员不能作为遗嘱见证人：
(一)无行为能力人、限制行为能力人;
(二)继承人、受遗赠人;
(三)与继承人、受遗赠人有利害关系的人。”
由上述规定可知，代书遗嘱应符合下列条件：
1、符合遗嘱的一般要求：
(1)立遗嘱人为完全民事行为能力人，限制行为能力人和无民事行为能力人不能设立遗嘱;
(2)立遗嘱人思想表示真实;
(3)遗嘱处分的财产为立遗嘱人合法财产。
2、应当有两个以上见证人在场见证，且与继承人无利害关系;
3、见证人中的一人代书，并注明年、月、日;
4、代书人、其他见证人、遗嘱人签名。
代书遗嘱的订立程序是什么
根据《继承法》的上述规定，代书遗嘱的订立程序应当是：
1、遗嘱人欲立遗嘱时，首先应邀请两名以上见证人到场，并请其中一人做代书人。
2、由立遗嘱人表达遗嘱意愿，代书人作记录。
3、代书完毕，代书人必须向遗嘱人和其他见证人宣读记录即遗嘱全文，或者传阅全文，经遗嘱人审阅全文后，至遗嘱人完全同意和认可为止。之后代书人应注明订立遗嘱的年、月、日和地点，并记明代书人、见证人姓名。
4、由遗嘱人、代书人、见证人签名。如遗嘱人不会写字，应以按手印代替，由代书人在其手印前写明遗嘱人的姓名。
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代位权是保全债权还是实现债权
[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是,
1、代位权是对债的相对性的突破而不是否定。我认为债的相对性是债的本质属性，其只能被突破而不能被否定。
2、代位权制度的根本目的是维护交易安全而不是对债权人的“特殊保护”。
3、代位权的直接目的是为了解决债务人“沉睡于权利之上”的问题。故该制度的社会功能具有局限性。不应过分夸大其作用。
一项新的法律制度的产生，只要其脱胎于既有法律制度体系，功能如果只是对既有法律作必要补充或修正的话，立法者则必须衡量该新制度对既有法律体系的破坏程度，并尽量将破坏局限于最小范围。为一项制度的效能而破坏整个法律体系的完整性是极其危险的。将代位权视为债的保全而非债的实现则是找到了新旧法律的最佳结合点，既保护了交易安全又不至过度破坏既有法律。
1、代位权是对债的相对性的突破而不是否定。我认为债的相对性是债的本质属性，其只能被突破而不能被否定。
2、代位权制度的根本目的是维护交易安全而不是对债权人的“特殊保护”。
3、代位权的直接目的是为了解决债务人“沉睡于权利之上”的问题。故该制度的社会功能具有局限性。不应过分夸大其作用。
一项新的法律制度的产生，只要其脱胎于既有法律制度体系，功能如果只是对既有法律作必要补充或修正的话，立法者则必须衡量该新制度对既有法律体系的破坏程度，并尽量将破坏局限于最小范围。为一项制度的效能而破坏整个法律体系的完整性是极其危险的。将代位权视为债的保全而非债的实现则是找到了新旧法律的最佳结合点，既保护了交易安全又不至过度破坏既有法律。
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债权人行使代位权需要符合什么条件？
[律师回复]
1、债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系
存在有效的合同关系是债权人行使代位权的前提和基础。如果债权人与债务人之间的合同不成立，被确认无效或被撤销等，债权人就不能行使代位权。在上述案例中，甲之所以能够向丙主张代位权，前提条件就是甲对乙享有合法有效的债权，否则，甲无从主张代位权。
2、债务人的债权已经到期
代位权以债务人对
第三人的权利为客体，因此，代位权之所以能够产生是因为债务人对第三人有可以实现的权利。因此，这就要求不仅债务人对第三人享有债权，而且还必须是到期债权，否则，所谓代位权也无从谈起。比如，甲是乙的债权人，其债权于2020年到期，而乙是丙的债权人，其债权于2020年到期。如果乙到期不能偿还对甲的债权，那么即使乙对丙享有债权，甲也不可以直接向丙行使代位权，因为乙对丙的债权没有到期。
3、债务人怠于行使其到期债权
所谓怠于行使，是指应该行使并且能够行使权利却不行使。怠于行使的表现主要是在债权期限到来后根本不主张权利或迟延行使权利。如果债务人已经向第三人提出了请求，或者已经向提讼，则不能认为其怠于行使权利。在经济交往中，有一些缺乏诚信的人在对外负有债务后，经常借助各种理由，采取各种手段逃避债务，其逃避债务的重要手段之一就是放任其对第三人的债务，以减少自己的责任财产，故意降低自己的履行能力。从实践上来看，这些第三人多数与债务人有千丝万缕的联系，比如亲属、朋友，他们正是借助这种关系达到暂时转移财产以逃避债务的目的。在这种情况下，如果能够证实债务人却有怠于行使权利的行为，那么就可以向债务人的债务人行使代位权。
4、债务人陷于履行迟延
如果债务人已经处于迟延履行状态，而又不积极行使其对第三人的债权，并且自身客观上又无清偿债务的能力，则此时债权人的债权已经面临不能实现的危险，就应当允许债权人行使代位权。
5、债权人有保全债权之必要
有保全之必要，主要表现为以下两种情况：
第一，就不特定债权或金钱债权而言，如债务人现有财产不足以履行而怠于行使，或债务人因怠于行使权利而造成资产应当增加而未增加，以致丧失满足债权能力时，代位权就会产生;
第二，就特定债权而言，如果债务人怠于行使其作为该特定债权标的物而对第三人所享有的权利，从而威胁债权人债权实现时，债权人的代为行使其权利。
债权人代位权知识拓展：
其制度价值在于，为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，而允许债权人对第三人的行为行使一定的权利，以保护其债权。从制度上而言，代位权制度在一定程度上突破了债的相对性规则，使得债权人可通过其保持债务人的责任财产，为自身利益的保护和实现提供了有效途径。
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代位权属于保全债权还是实现债权
[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是,
1、代位权是对债的相对性的突破而不是否定。我认为债的相对性是债的本质属性，其只能被突破而不能被否定。
2、代位权制度的根本目的是维护交易安全而不是对债权人的“特殊保护”。
3、代位权的直接目的是为了解决债务人“沉睡于权利之上”的问题。故该制度的社会功能具有局限性。不应过分夸大其作用。
一项新的法律制度的产生，只要其脱胎于既有法律制度体系，功能如果只是对既有法律作必要补充或修正的话，立法者则必须衡量该新制度对既有法律体系的破坏程度，并尽量将破坏局限于最小范围。为一项制度的效能而破坏整个法律体系的完整性是极其危险的。将代位权视为债的保全而非债的实现则是找到了新旧法律的最佳结合点，既保护了交易安全又不至过度破坏既有法律。
1、代位权是对债的相对性的突破而不是否定。我认为债的相对性是债的本质属性，其只能被突破而不能被否定。
2、代位权制度的根本目的是维护交易安全而不是对债权人的“特殊保护”。
3、代位权的直接目的是为了解决债务人“沉睡于权利之上”的问题。故该制度的社会功能具有局限性。不应过分夸大其作用。
一项新的法律制度的产生，只要其脱胎于既有法律制度体系，功能如果只是对既有法律作必要补充或修正的话，立法者则必须衡量该新制度对既有法律体系的破坏程度，并尽量将破坏局限于最小范围。为一项制度的效能而破坏整个法律体系的完整性是极其危险的。将代位权视为债的保全而非债的实现则是找到了新旧法律的最佳结合点，既保护了交易安全又不至过度破坏既有法律。
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债权人实现代位权要符合什么条件
我们的衣食住行，因为有了法律规则才能更好的保障我们各自的权益不被侵害，我们的生活是离不开法律的，因此应该提高对法律知识的了解和认识，避免在遇到法律问题无法维护自己的合法权益。也许您现在面临着债权人实现代位权要符合什么条件的问题，希望本篇文章的内容能够帮助到您。
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债权债务
最近，小区里面的张女士，因为自己想要下遗嘱，于是想要了解一下代书遗嘱内容与事实不符有效吗？
[律师回复] 代书遗嘱的订立程序是什么
根据《继承法》的上述规定，代书遗嘱的订立程序应当是：
1、遗嘱人欲立遗嘱时，首先应邀请两名以上见证人到场，并请其中一人做代书人。
2、由立遗嘱人表达遗嘱意愿，代书人作记录。
3、代书完毕，代书人必须向遗嘱人和其他见证人宣读记录即遗嘱全文，或者传阅全文，经遗嘱人审阅全文后，至遗嘱人完全同意和认可为止。之后代书人应注明订立遗嘱的年、月、日和地点，并记明代书人、见证人姓名。
4、由遗嘱人、代书人、见证人签名。如遗嘱人不会写字，应以按手印代替，由代书人在其手印前写明遗嘱人的姓名。
根据《继承法》的上述规定，代书遗嘱的订立程序应当是：
1、遗嘱人欲立遗嘱时，首先应邀请两名以上见证人到场，并请其中一人做代书人。
2、由立遗嘱人表达遗嘱意愿，代书人作记录。
3、代书完毕，代书人必须向遗嘱人和其他见证人宣读记录即遗嘱全文，或者传阅全文，经遗嘱人审阅全文后，至遗嘱人完全同意和认可为止。之后代书人应注明订立遗嘱的年、月、日和地点，并记明代书人、见证人姓名。
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1、债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系
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3、债务人怠于行使其到期债权
所谓怠于行使，是指应该行使并且能够行使权利却不行使。怠于行使的表现主要是在债权期限到来后根本不主张权利或迟延行使权利。如果债务人已经向第三人提出了请求，或者已经向提讼，则不能认为其怠于行使权利。在经济交往中，有一些缺乏诚信的人在对外负有债务后，经常借助各种理由，采取各种手段逃避债务，其逃避债务的重要手段之一就是放任其对第三人的债务，以减少自己的责任财产，故意降低自己的履行能力。从实践上来看，这些第三人多数与债务人有千丝万缕的联系，比如亲属、朋友，他们正是借助这种关系达到暂时转移财产以逃避债务的目的。在这种情况下，如果能够证实债务人却有怠于行使权利的行为，那么就可以向债务人的债务人行使代位权。
4、债务人陷于履行迟延
如果债务人已经处于迟延履行状态，而又不积极行使其对第三人的债权，并且自身客观上又无清偿债务的能力，则此时债权人的债权已经面临不能实现的危险，就应当允许债权人行使代位权。
5、债权人有保全债权之必要
有保全之必要，主要表现为以下两种情况：
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第二，就特定债权而言，如果债务人怠于行使其作为该特定债权标的物而对第三人所享有的权利，从而威胁债权人债权实现时，债权人的代为行使其权利。
债权人代位权知识拓展：
其制度价值在于，为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，而允许债权人对第三人的行为行使一定的权利，以保护其债权。从制度上而言，代位权制度在一定程度上突破了债的相对性规则，使得债权人可通过其保持债务人的责任财产，为自身利益的保护和实现提供了有效途径。
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我的表哥在融资公司作为债权人注册，但公司经常有债务追不回来的情况，他想行使代位权，请问债权人行使代位权应符合什么条件？
[律师回复] 债权人提起代位权诉讼，应以主债权和次债权的成立为条件。而“债权成立”不仅指债权的内容不违反法律、法规的规定，而且要求债权的数额亦应当确定。这种确定既可以表现为债务人、次债务人对债权的认可，也可经人民法院判决或仲裁机构的裁决加以确认。
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我朋友现在来作为债权人，需要对自己的父亲的债权进行代为，作为一名合格的债权人行使代位权应符合哪些条件呢？
[律师回复]
一、债权人对债务人的债权合法
不论是合同之债，还是不当得利之债、无因管理之债、侵权之债等，都可以提起代位权诉讼，行使代位权，不论债发生的原因，只要合法之债即可。同时，债权人对债务人的债权应当到期。
二、债务人怠于行使到期债权 对债权人造成损害
所谓“怠于行使”，是指债务人可以行使却不积极行使的客观事实状态。
首先，权利可以行使，是指权利不仅生效而且在法律上不存在行使的障碍。
其次，债务人有不积极行使权利的客观事实存在，如不以诉讼或者仲裁的方式行使权利，而债务人以催债、催交的方式向次债务人主张债权，则不影响代位权的行使。至于不行使的原因，法律在所不问。
至于何种情况属于对债权人造成损害，法无明文规定。如果将债务人没有对次债务人提起诉讼或者仲裁，就算对债权人造成损害，则标准过于宽泛，不符合保全制度的宗旨;如果将债务人没有清偿能力或者不足以清偿，算作对债权人造成损害的界限，标准又过于严格，使得代位权制度形同虚设。
三、债务人的债权已经到期
债务人对于次债务人的债权已经到期，债务人才享有请求权，债权人才能代位行使，否则代位权将无法成立。债务人对第三人的权利不成立、无效、或已经实现，代位权都不成立。非现实存在的权利，如继承期待权、接受遗赠等不得代位行使。
四、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权
专属于债务人自身的债权通常认为有以下几种：
1、非财产性权利，主要指身份上的权利，如监护权、婚生子女否认权、非婚生子女认领权等。
2、不得扣押的权利，如离退休金、抚恤金等，因其与债务人的身份不能分离，也并非用于担保债权的实现的责任财产等。
3、不得转让的权利，如受抚养的权利，当事人约定不得转让的权利等。
4、主要为保护无形利益的财产权。如财产收益权、因健康或名誉受到损害的损害赔偿请求权等。除此之外的债权均可被代位行使。
一、债权人对债务人的债权合法
不论是合同之债，还是不当得利之债、无因管理之债、侵权之债等，都可以提起代位权诉讼，行使代位权，不论债发生的原因，只要合法之债即可。同时，债权人对债务人的债权应当到期。
二、债务人怠于行使到期债权 对债权人造成损害
所谓“怠于行使”，是指债务人可以行使却不积极行使的客观事实状态。
首先，权利可以行使，是指权利不仅生效而且在法律上不存在行使的障碍。
其次，债务人有不积极行使权利的客观事实存在，如不以诉讼或者仲裁的方式行使权利，而债务人以催债、催交的方式向次债务人主张债权，则不影响代位权的行使。至于不行使的原因，法律在所不问。
至于何种情况属于对债权人造成损害，法无明文规定。如果将债务人没有对次债务人提起诉讼或者仲裁，就算对债权人造成损害，则标准过于宽泛，不符合保全制度的宗旨;如果将债务人没有清偿能力或者不足以清偿，算作对债权人造成损害的界限，标准又过于严格，使得代位权制度形同虚设。
三、债务人的债权已经到期
债务人对于次债务人的债权已经到期，债务人才享有请求权，债权人才能代位行使，否则代位权将无法成立。债务人对第三人的权利不成立、无效、或已经实现，代位权都不成立。非现实存在的权利，如继承期待权、接受遗赠等不得代位行使。
四、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权
专属于债务人自身的债权通常认为有以下几种：
1、非财产性权利，主要指身份上的权利，如监护权、婚生子女否认权、非婚生子女认领权等。
2、不得扣押的权利，如离退休金、抚恤金等，因其与债务人的身份不能分离，也并非用于担保债权的实现的责任财产等。
3、不得转让的权利，如受抚养的权利，当事人约定不得转让的权利等。
4、主要为保护无形利益的财产权。如财产收益权、因健康或名誉受到损害的损害赔偿请求权等。除此之外的债权均可被代位行使。
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怎么实现债权人代位权
我国法律对于维护公民的合法权益是有很多相关规定的，我们可以利用法律来保护自己的合法权益不受侵害。如果您生活中遇到了法律方面的问题，可以通过本篇文章的内容来了解一些和怎么实现债权人代位权相关的法律规定。
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债权债务
名实不符股东资格如何认定，股东名实不符如何认定？
[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 名实不符股东主要包括隐名股东和股东。隐名股东是指虽然实际出资认购公司股份，但在公司章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的投资者。隐名股东主要为规避法律型。我国公司法和其他相关法规对公司投资领域、投资主体、投资比例等方面作了一定限制，如国家机关不得开办公司，外方投资不得低于一定比例，有限责任公司股东人数不得低于2人、超过50人等。有些投资者为了规避这些限制，采取隐名股东的方式进行投资。也有少数隐名股东为非规避法律型，主要是出于不愿公开自身经济状况原因而采取隐名投资方式。
隐名股东和显名股东与公司之间的关系，实质上是公司股东的认定问题。笔者认为，隐名投资多数情况是为了规避公司法等有关法律、法规的禁止性规定，故在认定股东资格时，一定要严格遵循制裁法律规避行为原则。即法律不应支持或者纵容违法行为，应当对法律规避行为加以规范和制裁，将非法的民事关系通过法律强制力恢复到合法状态，使当事人的不法意图无法得逞，同时也起到法律示范作用。对于所谓的非规避法律型隐名股东，因公司法已经明确赋予民事主体投资进行民事活动的权利，既然投资者作出不享有股东权利，而由他人作为其权利享有者的选择，作为其自身选择的结果，其应当承受由此导致的后果。且属于隐名股东的财产权利可以通过其与显名股东之间形成的法律关系得到相应保护，不存在不承认其股东资格就剥夺其民事权利问题。法律没有必要为了所谓的保护无过错隐名股东民事权利，而区别情况认定隐名股东的股东身份。对于本应由隐名股东享有的股东权利由显名股东享有，或者本应由隐名股东承担的责任由显名股东承担，因作出隐名投资系隐名股东和显名股东双方的真实意思表示，因此产生的后果双方应当有所预见，按照显名情况认定公司股东权利义务的承受者，对双方应当说是公平的。隐名股东和显名股东之间的法律关系属于私法调整范畴，应当依据当事人双方的真实意思表示认定二者之间的法律关系，如债权债务关系、赠与关系，或者行纪、信托关系等。如果双方在出资时约定明确，只要其约定不违反法律强制性规定，则按照双方的约定确定二者的权利义务关系;没有约定的，视举证情况确定双方的权利义务。举证不能的，承担举证不能的民事责任。隐名股东如因举证不能权利得不到有效保护是其自己意志选择的结果，符合私法法律精神。
股东是指以根本不存在的人的名义(如死人或者虚构者)出资登记，或者盗用真人的名义出资登记的投资者。股东和隐名股东的根本区别在于要么被者客观上根本不存在，要么缺少被者和者的合意，故对股东的认定应当区别于隐名股东。
首先被者不能认定为公司股东。如果认定不存在的人为股东，将会因股东的缺位而导致股东权利义务无人承受，不利于维护公司团体法律关系的稳定;如果认定被盗用名义者为股东，因其既无真实出资，亦无与者的合意，不仅不符合股东的基本要件，而且将导致不当得利的法律后果。
其次者亦不能认定为公司股东。无非是为了规避法律禁止性规定，如果认定者为公司股东，有违公序良俗原则，是立法者之禁忌。对登记成立的公司，如果构成事实上的一人公司，应当认定公司成立无效，一方面解决了股东资格问题(即因公司成立无效，无股东之说)，另一方面涉及到债权人权利实现的，由公司实际投资者承担偿还责任。这样处理既维护了法律尊严，制裁了违法分子，又达到了保护善意第三人的目的。如果虽然存在股东，但并未构成一人公司，其他股东对此不知情的，为了保护无过错股东利益，不宜认定公司成立无效或强制其解散，而应收缴该部分股权，通过拍卖或者由其他股东认购等方式，确定新的投资人为公司股东。
干股的实际出资者也不是股东登记所载明的股东。干股股东一般是指具备股东的形式特征并实际享有股东权利，但自身并未实际出资的股东。干股多是基于公司及其他股东的奖励或者赠与形成的，确切地说干股股东是有实际出资的，只不过其出资是由公司或者他人代为交付的，故对干股股东资格应当予以认定。实践中也有将接赂等违法犯罪行为取得的股份称为干股的，是否认定者股东资格存在争议。笔者认为，从民事法律关系上认定者的股东资格，与对者予以刑事制裁，依法收缴其违法所得，通过拍卖转让股权确定新的股东，二者并不冲突。
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快速解决“公司经营”问题
名实不符的股东资格
[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 名实不符股东主要包括隐名股东和股东。隐名股东是指虽然实际出资认购公司股份，但在公司章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的投资者。隐名股东主要为规避法律型。我国公司法和其他相关法规对公司投资领域、投资主体、投资比例等方面作了一定限制，如国家机关不得开办公司，外方投资不得低于一定比例，有限责任公司股东人数不得低于2人、超过50人等。有些投资者为了规避这些限制，采取隐名股东的方式进行投资。也有少数隐名股东为非规避法律型，主要是出于不愿公开自身经济状况原因而采取隐名投资方式。
隐名股东和显名股东与公司之间的关系，实质上是公司股东的认定问题。笔者认为，隐名投资多数情况是为了规避公司法等有关法律、法规的禁止性规定，故在认定股东资格时，一定要严格遵循制裁法律规避行为原则。即法律不应支持或者纵容违法行为，应当对法律规避行为加以规范和制裁，将非法的民事关系通过法律强制力恢复到合法状态，使当事人的不法意图无法得逞，同时也起到法律示范作用。对于所谓的非规避法律型隐名股东，因公司法已经明确赋予民事主体投资进行民事活动的权利，既然投资者作出不享有股东权利，而由他人作为其权利享有者的选择，作为其自身选择的结果，其应当承受由此导致的后果。且属于隐名股东的财产权利可以通过其与显名股东之间形成的法律关系得到相应保护，不存在不承认其股东资格就剥夺其民事权利问题。法律没有必要为了所谓的保护无过错隐名股东民事权利，而区别情况认定隐名股东的股东身份。对于本应由隐名股东享有的股东权利由显名股东享有，或者本应由隐名股东承担的责任由显名股东承担，因作出隐名投资系隐名股东和显名股东双方的真实意思表示，因此产生的后果双方应当有所预见，按照显名情况认定公司股东权利义务的承受者，对双方应当说是公平的。隐名股东和显名股东之间的法律关系属于私法调整范畴，应当依据当事人双方的真实意思表示认定二者之间的法律关系，如债权债务关系、赠与关系，或者行纪、信托关系等。如果双方在出资时约定明确，只要其约定不违反法律强制性规定，则按照双方的约定确定二者的权利义务关系;没有约定的，视举证情况确定双方的权利义务。举证不能的，承担举证不能的民事责任。隐名股东如因举证不能权利得不到有效保护是其自己意志选择的结果，符合私法法律精神。
股东是指以根本不存在的人的名义(如死人或者虚构者)出资登记，或者盗用真人的名义出资登记的投资者。股东和隐名股东的根本区别在于要么被者客观上根本不存在，要么缺少被者和者的合意，故对股东的认定应当区别于隐名股东。
首先被者不能认定为公司股东。如果认定不存在的人为股东，将会因股东的缺位而导致股东权利义务无人承受，不利于维护公司团体法律关系的稳定;如果认定被盗用名义者为股东，因其既无真实出资，亦无与者的合意，不仅不符合股东的基本要件，而且将导致不当得利的法律后果。
其次者亦不能认定为公司股东。无非是为了规避法律禁止性规定，如果认定者为公司股东，有违公序良俗原则，是立法者之禁忌。对登记成立的公司，如果构成事实上的一人公司，应当认定公司成立无效，一方面解决了股东资格问题(即因公司成立无效，无股东之说)，另一方面涉及到债权人权利实现的，由公司实际投资者承担偿还责任。这样处理既维护了法律尊严，制裁了违法分子，又达到了保护善意第三人的目的。如果虽然存在股东，但并未构成一人公司，其他股东对此不知情的，为了保护无过错股东利益，不宜认定公司成立无效或强制其解散，而应收缴该部分股权，通过拍卖或者由其他股东认购等方式，确定新的投资人为公司股东。
干股的实际出资者也不是股东登记所载明的股东。干股股东一般是指具备股东的形式特征并实际享有股东权利，但自身并未实际出资的股东。干股多是基于公司及其他股东的奖励或者赠与形成的，确切地说干股股东是有实际出资的，只不过其出资是由公司或者他人代为交付的，故对干股股东资格应当予以认定。实践中也有将接赂等违法犯罪行为取得的股份称为干股的，是否认定者股东资格存在争议。笔者认为，从民事法律关系上认定者的股东资格，与对者予以刑事制裁，依法收缴其违法所得，通过拍卖转让股权确定新的股东，二者并不冲突。
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开发商宣传和实际不符
[律师回复] 根据你的问题解答如下, 【法律意见】
开发商虚假宣传，业主搜集被欺诈的证据，协商不成，到，主张撤销合同。关键是看证据。也可以继续履行合同，要求开发商承担违约责任。
【法律依据】
《中华人民共和国合同法》
第五十四条 下列合同，当事人一方有权请求人民或者仲裁机构变更或者撤销：
（一）因重大误解订立的；
（二）在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民或者仲裁机构变更或者撤销。
当事人请求变更的，人民或者仲裁机构不得撤销。
开发商虚假宣传，业主搜集被欺诈的证据，协商不成，到，主张撤销合同。关键是看证据。也可以继续履行合同，要求开发商承担违约责任。
【法律依据】
《中华人民共和国合同法》
第五十四条 下列合同，当事人一方有权请求人民或者仲裁机构变更或者撤销：
（一）因重大误解订立的；
（二）在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民或者仲裁机构变更或者撤销。
当事人请求变更的，人民或者仲裁机构不得撤销。
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实物与说明书标注不符
[律师回复] 对于这个问题，解答如下, 经营者以产品说明、实物样品或者其他方式表明商品质量状况的，应当保证商品的实际质量与表明的质量状况相符。经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应该按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务费用的一倍。
1、《中华人民共和国产品质量法》第三十三条 销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识。
2、《中华人民共和国消费者权益保护法》第十一条 消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权利；第五十四条 依法经有关行政部门认定为不合格的商品，消费者要求退货的，经营者应当负责退货；第五十五条经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定。经营者明知商品或者服务存在缺陷，仍然向消费者提供，造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的，受害人有权要求经营者依照本法第四十九条、第五十一条等法律规定赔偿损失，并有权要求所受损失二倍以下的惩罚性赔偿。
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如何实现债权人代位权
我们的工作、学习甚至平常生活过程中，相信会遇到很多法律方面的问题，本篇文章对我们可能遇到的法律问题作出了具体的法律知识解答，希望可以通过这篇文章帮助您了解更多与如何实现债权人代位权相关的法律方面知识。
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债权债务
股东名实不符如何认定？
[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 名实不符股东主要包括隐名股东和股东。隐名股东是指虽然实际出资认购公司股份，但在公司章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的投资者。隐名股东主要为规避法律型。我国公司法和其他相关法规对公司投资领域、投资主体、投资比例等方面作了一定限制，如国家机关不得开办公司，外方投资不得低于一定比例，有限责任公司股东人数不得低于2人、超过50人等。有些投资者为了规避这些限制，采取隐名股东的方式进行投资。也有少数隐名股东为非规避法律型，主要是出于不愿公开自身经济状况原因而采取隐名投资方式。
隐名股东和显名股东与公司之间的关系，实质上是公司股东的认定问题。笔者认为，隐名投资多数情况是为了规避公司法等有关法律、法规的禁止性规定，故在认定股东资格时，一定要严格遵循制裁法律规避行为原则。即法律不应支持或者纵容违法行为，应当对法律规避行为加以规范和制裁，将非法的民事关系通过法律强制力恢复到合法状态，使当事人的不法意图无法得逞，同时也起到法律示范作用。对于所谓的非规避法律型隐名股东，因公司法已经明确赋予民事主体投资进行民事活动的权利，既然投资者作出不享有股东权利，而由他人作为其权利享有者的选择，作为其自身选择的结果，其应当承受由此导致的后果。且属于隐名股东的财产权利可以通过其与显名股东之间形成的法律关系得到相应保护，不存在不承认其股东资格就剥夺其民事权利问题。法律没有必要为了所谓的保护无过错隐名股东民事权利，而区别情况认定隐名股东的股东身份。对于本应由隐名股东享有的股东权利由显名股东享有，或者本应由隐名股东承担的责任由显名股东承担，因作出隐名投资系隐名股东和显名股东双方的真实意思表示，因此产生的后果双方应当有所预见，按照显名情况认定公司股东权利义务的承受者，对双方应当说是公平的。隐名股东和显名股东之间的法律关系属于私法调整范畴，应当依据当事人双方的真实意思表示认定二者之间的法律关系，如债权债务关系、赠与关系，或者行纪、信托关系等。如果双方在出资时约定明确，只要其约定不违反法律强制性规定，则按照双方的约定确定二者的权利义务关系;没有约定的，视举证情况确定双方的权利义务。举证不能的，承担举证不能的民事责任。隐名股东如因举证不能权利得不到有效保护是其自己意志选择的结果，符合私法法律精神。
股东是指以根本不存在的人的名义(如死人或者虚构者)出资登记，或者盗用真人的名义出资登记的投资者。股东和隐名股东的根本区别在于要么被者客观上根本不存在，要么缺少被者和者的合意，故对股东的认定应当区别于隐名股东。
首先被者不能认定为公司股东。如果认定不存在的人为股东，将会因股东的缺位而导致股东权利义务无人承受，不利于维护公司团体法律关系的稳定;如果认定被盗用名义者为股东，因其既无真实出资，亦无与者的合意，不仅不符合股东的基本要件，而且将导致不当得利的法律后果。
其次者亦不能认定为公司股东。无非是为了规避法律禁止性规定，如果认定者为公司股东，有违公序良俗原则，是立法者之禁忌。对登记成立的公司，如果构成事实上的一人公司，应当认定公司成立无效，一方面解决了股东资格问题(即因公司成立无效，无股东之说)，另一方面涉及到债权人权利实现的，由公司实际投资者承担偿还责任。这样处理既维护了法律尊严，制裁了违法分子，又达到了保护善意第三人的目的。如果虽然存在股东，但并未构成一人公司，其他股东对此不知情的，为了保护无过错股东利益，不宜认定公司成立无效或强制其解散，而应收缴该部分股权，通过拍卖或者由其他股东认购等方式，确定新的投资人为公司股东。
干股的实际出资者也不是股东登记所载明的股东。干股股东一般是指具备股东的形式特征并实际享有股东权利，但自身并未实际出资的股东。干股多是基于公司及其他股东的奖励或者赠与形成的，确切地说干股股东是有实际出资的，只不过其出资是由公司或者他人代为交付的，故对干股股东资格应当予以认定。实践中也有将接赂等违法犯罪行为取得的股份称为干股的，是否认定者股东资格存在争议。笔者认为，从民事法律关系上认定者的股东资格，与对者予以刑事制裁，依法收缴其违法所得，通过拍卖转让股权确定新的股东，二者并不冲突。
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快速解决“公司经营”问题
我要到北京工作想租个房子，但是现在人不在北京，请问代签代签租房合同委托书符合规定吗
[律师回复] 依据《中华人民共和国合同法》第48条：没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。
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代书遗嘱形式不符合有效吗
[律师回复] 根据你的问题解答如下, 代书遗嘱形式不符合有效吗
根据《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见》第35条“继承法实施前订立的，形式上稍有欠缺的遗嘱，如内容合法，又有充分证据证明确为遗嘱人真实意思表示的，可以认定遗嘱有效”的规定，在《中华人民共和国继承法》实施后订立的遗嘱应当符合法律规定的形式才能认定有效。
案情简介
大陈与小陈为两姐妹，黄某为二人母亲，于3月趋势。大陈、小陈二人在其母黄某去世后因遗产分配发生争议。大陈拿出由其代为书写的但有其母黄某加盖手印及三位见证人签字的遗嘱，称父母留下的三套房产及两个店面由其继承其中两套房产及一个店面，小陈则继承一套房产及一个店面。小陈认为大陈出示的遗嘱无效，遂将姐姐大陈告上法庭，要求与姐姐大陈共同继承父母遗留的房产，由二人平均分配。小陈诉称大陈提供的遗嘱不符合法律规定的形式要件，为无效遗嘱，本案遗产应当按照法定继承由其与大陈共同继承，平均分配。大陈辩称该遗嘱有其母亲的手印并有三位见证人的签字，可以证实遗嘱内容是其母黄某生前的真实意思，应当保护死者遗愿。经查明，黄某生前并不识字，三位见证人仅是在该遗嘱上签字，并未见证该遗嘱的形成过程，遗嘱也并未向三位见证人宣读，遗嘱系由大陈打印形成，且遗嘱上黄某姓名也为打印形成。
不符合法定形式要件的代书遗嘱效力如何认定?
根据《中华人民共和国继承法》的规定，自书遗嘱是指遗嘱人亲笔书写的遗嘱，代书遗嘱是指由遗嘱人口述，请他人代为书写的遗嘱。本案中，被继承人黄某不识字，不能亲笔书写遗嘱，故本案中遗嘱应认定为代书遗嘱。根据《中华人民共和国继承法》第十七条第三款“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名”的规定，代书遗嘱应当具备以下三个形式要件才可认定为有效遗嘱：
1.有两个以上具有民事行为能力的见证人当场见证;
2.由其中一个见证人代书;
3.代书人、其他见证人、遗嘱人均须签名。以上三个要件缺少任何一个，遗嘱即无效。
同时根据《中华人民共和国继承法》第十八条“下列人员不能作为遗嘱见证人：
(一)无行为能力人、限制行为能力人;
(二)继承人、受遗赠人;
(三)与继承人、受遗赠人有利害关系的人”的规定，继承人不能作为遗嘱见证人，也即表明代书遗嘱不能由继承人代书。而本案中，遗嘱由大陈代书打印形成，而大陈同时又是继承人身份。加之遗嘱并未向见证人宣读，见证人未对遗嘱形成的全过程进行见证。
根据《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见》第35条“继承法实施前订立的，形式上稍有欠缺的遗嘱，如内容合法，又有充分证据证明确为遗嘱人真实意思表示的，可以认定遗嘱有效”的规定，在《中华人民共和国继承法》实施后订立的遗嘱应当符合法律规定的形式才能认定有效，本案中大陈提供的遗嘱不符合法律规定的代书遗嘱的法定形式要求，遗嘱应认定为无效，诉争遗产应当按照法定继承予以分割。
随着时代的发展和百姓法律意识的提升，越来越多的人选择通过遗嘱来处理自己的财产，法官提醒大家注意，并非所有的遗嘱都能够获得法律的保护，在订立遗嘱时要充分考虑遗嘱人是否有遗嘱能力、遗嘱是否是遗嘱人的真实意思表示、遗嘱是否内容和形式均符合法律规定，以避免导致所订立的遗嘱无效。同时，鉴于若没有其他证据反驳的情况下，公证遗嘱的效力可以直接认定，法官建议在涉及重大遗产继承时，尽量采用公证遗嘱的形式。
根据《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见》第35条“继承法实施前订立的，形式上稍有欠缺的遗嘱，如内容合法，又有充分证据证明确为遗嘱人真实意思表示的，可以认定遗嘱有效”的规定，在《中华人民共和国继承法》实施后订立的遗嘱应当符合法律规定的形式才能认定有效。
案情简介
大陈与小陈为两姐妹，黄某为二人母亲，于3月趋势。大陈、小陈二人在其母黄某去世后因遗产分配发生争议。大陈拿出由其代为书写的但有其母黄某加盖手印及三位见证人签字的遗嘱，称父母留下的三套房产及两个店面由其继承其中两套房产及一个店面，小陈则继承一套房产及一个店面。小陈认为大陈出示的遗嘱无效，遂将姐姐大陈告上法庭，要求与姐姐大陈共同继承父母遗留的房产，由二人平均分配。小陈诉称大陈提供的遗嘱不符合法律规定的形式要件，为无效遗嘱，本案遗产应当按照法定继承由其与大陈共同继承，平均分配。大陈辩称该遗嘱有其母亲的手印并有三位见证人的签字，可以证实遗嘱内容是其母黄某生前的真实意思，应当保护死者遗愿。经查明，黄某生前并不识字，三位见证人仅是在该遗嘱上签字，并未见证该遗嘱的形成过程，遗嘱也并未向三位见证人宣读，遗嘱系由大陈打印形成，且遗嘱上黄某姓名也为打印形成。
不符合法定形式要件的代书遗嘱效力如何认定?
根据《中华人民共和国继承法》的规定，自书遗嘱是指遗嘱人亲笔书写的遗嘱，代书遗嘱是指由遗嘱人口述，请他人代为书写的遗嘱。本案中，被继承人黄某不识字，不能亲笔书写遗嘱，故本案中遗嘱应认定为代书遗嘱。根据《中华人民共和国继承法》第十七条第三款“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名”的规定，代书遗嘱应当具备以下三个形式要件才可认定为有效遗嘱：
1.有两个以上具有民事行为能力的见证人当场见证;
2.由其中一个见证人代书;
3.代书人、其他见证人、遗嘱人均须签名。以上三个要件缺少任何一个，遗嘱即无效。
同时根据《中华人民共和国继承法》第十八条“下列人员不能作为遗嘱见证人：
(一)无行为能力人、限制行为能力人;
(二)继承人、受遗赠人;
(三)与继承人、受遗赠人有利害关系的人”的规定，继承人不能作为遗嘱见证人，也即表明代书遗嘱不能由继承人代书。而本案中，遗嘱由大陈代书打印形成，而大陈同时又是继承人身份。加之遗嘱并未向见证人宣读，见证人未对遗嘱形成的全过程进行见证。
根据《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见》第35条“继承法实施前订立的，形式上稍有欠缺的遗嘱，如内容合法，又有充分证据证明确为遗嘱人真实意思表示的，可以认定遗嘱有效”的规定，在《中华人民共和国继承法》实施后订立的遗嘱应当符合法律规定的形式才能认定有效，本案中大陈提供的遗嘱不符合法律规定的代书遗嘱的法定形式要求，遗嘱应认定为无效，诉争遗产应当按照法定继承予以分割。
随着时代的发展和百姓法律意识的提升，越来越多的人选择通过遗嘱来处理自己的财产，法官提醒大家注意，并非所有的遗嘱都能够获得法律的保护，在订立遗嘱时要充分考虑遗嘱人是否有遗嘱能力、遗嘱是否是遗嘱人的真实意思表示、遗嘱是否内容和形式均符合法律规定，以避免导致所订立的遗嘱无效。同时，鉴于若没有其他证据反驳的情况下，公证遗嘱的效力可以直接认定，法官建议在涉及重大遗产继承时，尽量采用公证遗嘱的形式。
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