已经到底啦~
还有疑问，建议直接问律师
如何认定放弃抗辩权协议的效力?
最新修订
|
2024-07-16
浏览10w+
- 免责声明
- 以下内容由律图网结合政策法规及互联网相关知识整合，不代表平台立场，请酌情参考。
林志耿律师
执业认证
平台保障
评分5.0分服务：1069人
专家导读
按照最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二条：当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。
在民法体系中，抗辩权是重要的权利，与请求权是对立统一的。针对合同一方违约的，另一方可以主张抗辩权，中止合同。有时候，合同双方会另外签订一份协议，一方在协议中明确提出放弃抗辩权这种权利。那么，如何认定放弃抗辩权协议的效力?下面我们一起听听小编是怎么说的。
一、如何认定放弃抗辩权协议的效力?
广义上的抗辩权是指妨碍他人行使其权利的对抗权，至于他人所行使的权利是否为请求权在所不问。而狭义的抗辩权则是指专门对抗请求权的权利，亦即权利人行使其请求权时，义务人享有的拒绝其请求的权利。按照最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二条：当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。抗辩权，其效力是对于已经存在的请求权的一种对抗的权利，义务人是否主张由其自由，当其放弃时，法院不应审究。以此看来，只要这种放弃是真实的意思表示，就应该得以承认。
二、抗辩权的构成要件是什么?
抗辩权是指妨碍他人行使其权利的对抗权，至于他人所行使的权利是否为请求权在所不问。而狭义的抗辩权则是指专门对抗请求权的权利，亦即权利人行使其请求权时，义务人享有的拒绝其请求的权利。在现代民法中，学者对抗辩权有不同的定义。台湾民法学者洪逊欣先生认为，抗辩权是妨碍他人行使其权利，尤其是拒绝请求权人行使请求权的对抗权。
1、双方当事人因同一双务合同而互负债务，不安抗辫权为双务合同的效力表现，其成立须双方当事人因同一双务合同而互负债务，并且该两项债务存在对价关系。
2、后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险 。
3、有先后的履行顺序，享有不安抗辩权之人为先履行义务的当事人。
4、先履行义务人必须有充足的证据证明相对人无能力履行债务。
5、先履行一方的债务已经届满清偿期。
6、后履行义务未提供担保。
综上所述，抗辩权是一种权利，这样就和义务不同，其可以放弃。尽管放弃抗辩权对合同当事人是不利的，但是现实生活中也存在这样案例。认定放弃抗辩权协议的效力，要看协议签署是否是双方真实意愿表示，如果是，则协议具备效力。一方放弃抗辩权后，以后出现矛盾和纠纷，就不能再次提出抗辩。
文章涵盖面广，如需要针对性解答，可立即咨询小助手
咨询助手
24小时在线
拓展阅读
· 年普法人次15亿+问题没解决? 125200人选择咨询律师
如何认定放弃抗辩权协议的效力?
一键咨询
徐州有问题找本地律师
律图法律咨询
汇聚全国海量律师、律师实名认证
快速问律师
无需等待
最快9秒回复、24小时不限次沟通
优选律师
根据问题为您优选专业律师
服务保障
亿万用户使用好评率98%
正在服务的律师
孙术校律师
河北英利律师事...
张嘉宝律师
广东生龙律师事...
黄谊欣律师
广东广荣律师事...
吴伟涛律师
海南国社律师事...
罗钟亮律师
浙江绣湖律师事...
彭彦林律师
四川兴蓉律师事...
胡静律师
四川胡云律师事...
信金国律师
北京家问律师事...
都燕果律师
四川循定律师事...
郑小克律师
重庆瀚沣律师事...
邓霞律师
重庆海力律师事...
薛小玲律师
天津德敬律师事...
易轶律师
北京家理律师事...
谭海波律师
广东江湾律师事...
邢环中律师
上海金茂凯德律...
李胜春律师
湖南公言(深圳...
韩佩霞律师
江苏大昶律师事...
郑桃林律师
湖北楚同律师事...
立即问律师
99%用户选择
大家也在问
为你推荐
能不能放弃一般抗辩权？
抗辩权属于一种权利 ， 权利是可以放弃的 。 需要权利人以书面的方式或者以行为来作出放弃的意思表示。
10w+浏览
债权债务
自动放弃抗辩权可以吗，抗辩权的特征有哪些
[律师回复] 抗辩权属于一种权利，权利是可以放弃的。需要权利人以书面的方式或者以行为来作出放弃的意思表示。
抗辩权的特征：
(一)抗辩权的客体是请求权，而且该项请求权只能是具有财产内容的抗辩权。
(二)抗辩权是一种防御性而非攻击性的权利。
(三)抗辩权的有效行使权是对请求权效力的一种阻却。
【法律依据】
《民法典》第七百零一条，保证人可以主张债务人对债权人的抗辩。债务人放弃抗辩的，保证人仍有权向债权人主张抗辩。（《民法典》生效时间为2021年1月1日）
3.4w浏览
快速解决“债权债务”问题
房屋抵押放弃先诉抗辩权
[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下,
一、先诉抗辩权是在保证债务中，保证人虽对债权人不享有要求其对待给付的权利，但并不等于保证人仅承担义务而不享有任何权利，保证人对债权人仍然享有一些权利，只不过这些权利均属于消极的、防御性权利即抗辩权。
1、一般保证人的先诉抗辩权。中国《担保法》第十七条第二款确立了一般保证人的先诉抗辩权，该条款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”
2、混合担保中，提供担保的第三人的先诉抗辩权。混合担保中，债务人以自己的财产提供物保，债权人未就该财产行使担保物权，而直接就全部的债务要求提供担保的第三人承担担保责任时，提供担保的第三人享有先诉抗辩权。
二、抵押人有先诉抗辩权吗我国的抵押人是担保人中的一种，因此如果抵押人室一般保证人或者是混合合同之中提供担保的第三人，那么则享有先诉抗辩权。行使方式：时间与条件：行使先诉抗辩权的时间与条件。根据中国《担保法》的规定，“在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前”的任何时候均可以行使。即保证人在诉讼或仲裁前、或在诉讼或仲裁程序中以及强制执行程序中的任何时候都可以拒绝债权人的履行请求。附随义务：对于行使先诉抗辩权有无附随义务，还有保证人行使先诉抗辩权除在法定时期具备相应条件外，是否有附随义务，各国规定不一。德国、旧中国民法典对此无规定，而法国、日该等民法则有。根据《法国民法典》第2023条，保证人行使先诉抗辩权有两项附随义务：
①保证人应将主债务人的财产指示于债权人;
②保证人应向债权人预付追索所必要的金额。日该民法典第455条规定了一项附随义务，即保证人必须证明主债务人有资力并且容易执行。中国《担保法》为了保护保证人的利益，对其行使先诉抗辩权没有规定任何附随义务，保证人可以径直行使。再保证与反保证：再保证与反保证中的先诉抗辩权行使方式。所谓再保证，又叫复保证或付保证，乃保证债务之保证也。因其非直接保证主债务，而是保证保证人之债务，故属于间接保证，而被保证之保证则称为正保证或主保证。执行效果：先诉抗辩权的行使将产生下列效果：
(1)因先诉抗辩权具有延缓性和阻却性，所以先诉抗辩权的行使使债权人的履行请求受阻，保证人暂不承担保证责任;
(2)先诉抗辩权有效行使后，到强制执行主债务人的财产无效果前，保证人不负履行迟延责任;
(3)在前述时期，债权人不得以其对于保证人之债权而对保证人为抵销，抵销者无效;
(4)保证人行使先诉抗辩权后，债权人就主债务人的财产已为强制执行，但未能全部满足债权时，可就剩余部分向保证人请求履行，此时即使债务人的财产已有显著改善并足以清偿剩余部分时，保证人也不得再次进行先诉抗辩。
(5)保证人行使先诉抗辩权后，债权人有义务先对主债务人的财产强制执行，否则日后债权得不到清偿的后果将自行负责。关于这一点，大陆法系多数国家的立法都有规定。
(6)共同保证人行使先诉抗辩权的效果、所谓共同保证，是数个保证人就同一债务担任保证人。如果共同保证人与主债务人之间承担连带保证责任，则共同保证人无先诉抗辩权可言。
一、先诉抗辩权是在保证债务中，保证人虽对债权人不享有要求其对待给付的权利，但并不等于保证人仅承担义务而不享有任何权利，保证人对债权人仍然享有一些权利，只不过这些权利均属于消极的、防御性权利即抗辩权。
1、一般保证人的先诉抗辩权。中国《担保法》第十七条第二款确立了一般保证人的先诉抗辩权，该条款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”
2、混合担保中，提供担保的第三人的先诉抗辩权。混合担保中，债务人以自己的财产提供物保，债权人未就该财产行使担保物权，而直接就全部的债务要求提供担保的第三人承担担保责任时，提供担保的第三人享有先诉抗辩权。
二、抵押人有先诉抗辩权吗我国的抵押人是担保人中的一种，因此如果抵押人室一般保证人或者是混合合同之中提供担保的第三人，那么则享有先诉抗辩权。行使方式：时间与条件：行使先诉抗辩权的时间与条件。根据中国《担保法》的规定，“在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前”的任何时候均可以行使。即保证人在诉讼或仲裁前、或在诉讼或仲裁程序中以及强制执行程序中的任何时候都可以拒绝债权人的履行请求。附随义务：对于行使先诉抗辩权有无附随义务，还有保证人行使先诉抗辩权除在法定时期具备相应条件外，是否有附随义务，各国规定不一。德国、旧中国民法典对此无规定，而法国、日该等民法则有。根据《法国民法典》第2023条，保证人行使先诉抗辩权有两项附随义务：
①保证人应将主债务人的财产指示于债权人;
②保证人应向债权人预付追索所必要的金额。日该民法典第455条规定了一项附随义务，即保证人必须证明主债务人有资力并且容易执行。中国《担保法》为了保护保证人的利益，对其行使先诉抗辩权没有规定任何附随义务，保证人可以径直行使。再保证与反保证：再保证与反保证中的先诉抗辩权行使方式。所谓再保证，又叫复保证或付保证，乃保证债务之保证也。因其非直接保证主债务，而是保证保证人之债务，故属于间接保证，而被保证之保证则称为正保证或主保证。执行效果：先诉抗辩权的行使将产生下列效果：
(1)因先诉抗辩权具有延缓性和阻却性，所以先诉抗辩权的行使使债权人的履行请求受阻，保证人暂不承担保证责任;
(2)先诉抗辩权有效行使后，到强制执行主债务人的财产无效果前，保证人不负履行迟延责任;
(3)在前述时期，债权人不得以其对于保证人之债权而对保证人为抵销，抵销者无效;
(4)保证人行使先诉抗辩权后，债权人就主债务人的财产已为强制执行，但未能全部满足债权时，可就剩余部分向保证人请求履行，此时即使债务人的财产已有显著改善并足以清偿剩余部分时，保证人也不得再次进行先诉抗辩。
(5)保证人行使先诉抗辩权后，债权人有义务先对主债务人的财产强制执行，否则日后债权得不到清偿的后果将自行负责。关于这一点，大陆法系多数国家的立法都有规定。
(6)共同保证人行使先诉抗辩权的效果、所谓共同保证，是数个保证人就同一债务担任保证人。如果共同保证人与主债务人之间承担连带保证责任，则共同保证人无先诉抗辩权可言。
4.7w浏览
放弃抗辩权的方法有什么
[律师回复] 放弃抗辩权的方法有：
1、作出单方承诺放弃抗辩权的承诺书;
2、签署关于放弃抗辩权的协议，并进行公证。
3、以默示的方式放弃抗辩权。
我国法律规定行为人可以明示或者默示作出意思表示。 沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示。
4.1w浏览
在我公司了，经常会遇到各种设计到抗辩权的事情，请问抗辩权的具体内容是什么？放弃抗辩权的范本怎么写
[律师回复] 放弃抗辩承诺书 银信金融有限公司： 本人___________________（先生/女士）名下___________________车牌 号码___________________发动机号码：___________________车架号码：______ _____________登记日期___________________。现因所有权人因（用途）______- _____________在贵公司抵押贷款___________________万元整，若贷款出现风 险，本人同意放弃抗辩权，承诺不对抗抵押权。 特此承诺 承诺人：___________________ 身份证号：___________________ 年 月 日
4.8w浏览
浏览更多不如直接问
获取专业解答，125200 人正在咨询
先诉抗辩权可以放弃吗？
先诉抗辩权是我们保证人可以行使的的一项民事权利，它是可以为我们保证人自行决定行使或者抛弃的，还可以选择预先抛弃或事后抛弃，所以我们可以肯定的的说先诉抗辩权是可以放弃的。
10w+浏览
债权债务
保证人放弃先诉抗辩权合法吗
[律师回复] 您好，关于保证人放弃先诉抗辩权合法吗这个问题，我的解答如下, 保证人放弃先诉抗辩权可能会导致债权人会直接对保证人提出债务偿还的请求。
先诉抗辩权是一般保证人所专属的抗辩权，基于一般保证合同的相对性而产生，由一般保证人直接取得和专门享有的对抗债权人之请求权的一种抗辩权。中国《担保法》于第十七条第二款确立了一般保证人的先诉抗辩权，该款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行依然不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
先诉抗辩权自罗马法产生以来，之所以被大陆法系国家普遍接受并一直延续至今，就在于它有合理的存在依据，主要有两点：
(1)之理念。罗马法学家一贯主张法学就是关于“正义和非正义的科学”，他们所信守的法律基本原则是“为人诚实，不损害别人，给予每个人他应得的部分”。在保证债务中，保证人多数是出于好意帮助(有学者称之为无因管理或赠与)而为债务人提供担保，因而其承担的风险较大。所以，如何在保证制度中，既能维护保证人的利益，又能协调、平衡好保证人、债权人以及债务人三者之间的利益关系，或者说如何在保证制度中体现，便是罗马法学家所要解决的问题。先诉抗辩权的设置，便是他们通过法律实践和理性思考所找到的最佳方案：在债权人未向债务人追索而请求保证人履行时，保证人有权拒绝当债权人就债务人的财产强制执行而无效果后，再由保证人代为履行。这样既维护了保证人的利益，又使债务人获得了融资的机会，同时还不影响债权的实现。这样三者利益兼顾，真正体现了之理念。可见，先诉抗辩权是之理念在保证制度中的产物。
(2)保证债务之补充性与性。保证债务的补充性，是指于主债务人不履行债务时，保证人才负履行之责。保证债务的补充性，决定了保证人享有的顺序利益，即债权人只有在向主债务人诉请执行而未能满足其债权时，方能请求保证人承担保证责任。保证债务的性，是指保证债务在从属于主债务的范围和限度内，有其的法律存在形式，与主债务相比仍为个别的债务，而非主债务的一部分。这种相对的性，决定了保证人在权利方面有专属于自己的权利，而不受主债务人权利的影响和限制。可见，保证债务的补充性是先诉抗辩权存在的利益基础，而保证债务的性则是先诉抗辩权于主债务人的权利之外并由保证人专属享有的前提条件。有学者认为，先诉抗辩权是基于主债务的从属性和补充性而存在的。这种观点将补充性作为先诉抗辩权的存在基础，无疑是正确的。但是，将从属性也作为先诉抗辩权的存在基础，笔者就不敢苟同了。保证债务的从属性，是指保证债务与所担保的债务同其命运，即保证债务不仅在成立、移转和消灭上从属于主债务，而且其范围和强度也要受主债务的限制。这种从属性，决定了保证人的权利和义务是受主债务人的权利和义务的限制和影响的，比如在抗辩权方面，保证人只能行使属于主债务人的一般抗辩权。这与先诉抗辩权的性与专属性是相反的，因而主债务的从属性绝不是先诉抗辩权的存在基础。
先诉抗辩权是一般保证人所专属的抗辩权，基于一般保证合同的相对性而产生，由一般保证人直接取得和专门享有的对抗债权人之请求权的一种抗辩权。中国《担保法》于第十七条第二款确立了一般保证人的先诉抗辩权，该款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行依然不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
先诉抗辩权自罗马法产生以来，之所以被大陆法系国家普遍接受并一直延续至今，就在于它有合理的存在依据，主要有两点：
(1)之理念。罗马法学家一贯主张法学就是关于“正义和非正义的科学”，他们所信守的法律基本原则是“为人诚实，不损害别人，给予每个人他应得的部分”。在保证债务中，保证人多数是出于好意帮助(有学者称之为无因管理或赠与)而为债务人提供担保，因而其承担的风险较大。所以，如何在保证制度中，既能维护保证人的利益，又能协调、平衡好保证人、债权人以及债务人三者之间的利益关系，或者说如何在保证制度中体现，便是罗马法学家所要解决的问题。先诉抗辩权的设置，便是他们通过法律实践和理性思考所找到的最佳方案：在债权人未向债务人追索而请求保证人履行时，保证人有权拒绝当债权人就债务人的财产强制执行而无效果后，再由保证人代为履行。这样既维护了保证人的利益，又使债务人获得了融资的机会，同时还不影响债权的实现。这样三者利益兼顾，真正体现了之理念。可见，先诉抗辩权是之理念在保证制度中的产物。
(2)保证债务之补充性与性。保证债务的补充性，是指于主债务人不履行债务时，保证人才负履行之责。保证债务的补充性，决定了保证人享有的顺序利益，即债权人只有在向主债务人诉请执行而未能满足其债权时，方能请求保证人承担保证责任。保证债务的性，是指保证债务在从属于主债务的范围和限度内，有其的法律存在形式，与主债务相比仍为个别的债务，而非主债务的一部分。这种相对的性，决定了保证人在权利方面有专属于自己的权利，而不受主债务人权利的影响和限制。可见，保证债务的补充性是先诉抗辩权存在的利益基础，而保证债务的性则是先诉抗辩权于主债务人的权利之外并由保证人专属享有的前提条件。有学者认为，先诉抗辩权是基于主债务的从属性和补充性而存在的。这种观点将补充性作为先诉抗辩权的存在基础，无疑是正确的。但是，将从属性也作为先诉抗辩权的存在基础，笔者就不敢苟同了。保证债务的从属性，是指保证债务与所担保的债务同其命运，即保证债务不仅在成立、移转和消灭上从属于主债务，而且其范围和强度也要受主债务的限制。这种从属性，决定了保证人的权利和义务是受主债务人的权利和义务的限制和影响的，比如在抗辩权方面，保证人只能行使属于主债务人的一般抗辩权。这与先诉抗辩权的性与专属性是相反的，因而主债务的从属性绝不是先诉抗辩权的存在基础。
3.7w浏览
快速解决“债权债务”问题
放弃诉讼时效抗辩权两种方式
[律师回复] 对于放弃诉讼时效抗辩权两种方式这个问题，解答如下,
一、明示方式：
1.债务人以口头方式向权利人明确表示其原意履行诉讼时效期间届满的债务;
2.债务人向债权人出具还款计划或者债务人与债权人达成还款协议。
二、默示方式：
1.义务人全部、部分履行诉讼时效期间已过的债务;
2.义务人为诉讼时效期间已过的债务提供担保(该担保应为债务人同意的担保);
3.义务人委托他人履行诉讼时效期间已过的债务;
4.义务人将自己未过诉讼时效期间的债权与权利人已过诉讼时效期间的债权抵消;
5.义务人请求延期履行、进行和解等。放弃诉讼时效抗辩权的法律后果诉讼时效期间视为未届满，义务人行使诉讼时效抗辩权拒绝给付不能成立，义务人负有的债务从自然债务转为完全债务，诉讼时效期间从义务人放弃诉讼时效抗辩权之日起重新起算。如果义务人与权利人约定了新的还款期限而其未依约履行义务，则诉讼时效期间从还款期限届满之日起重新起算。
一、明示方式：
1.债务人以口头方式向权利人明确表示其原意履行诉讼时效期间届满的债务;
2.债务人向债权人出具还款计划或者债务人与债权人达成还款协议。
二、默示方式：
1.义务人全部、部分履行诉讼时效期间已过的债务;
2.义务人为诉讼时效期间已过的债务提供担保(该担保应为债务人同意的担保);
3.义务人委托他人履行诉讼时效期间已过的债务;
4.义务人将自己未过诉讼时效期间的债权与权利人已过诉讼时效期间的债权抵消;
5.义务人请求延期履行、进行和解等。放弃诉讼时效抗辩权的法律后果诉讼时效期间视为未届满，义务人行使诉讼时效抗辩权拒绝给付不能成立，义务人负有的债务从自然债务转为完全债务，诉讼时效期间从义务人放弃诉讼时效抗辩权之日起重新起算。如果义务人与权利人约定了新的还款期限而其未依约履行义务，则诉讼时效期间从还款期限届满之日起重新起算。
4.3w浏览
保证人能自动放弃先诉抗辩权吗
[律师回复] 根据你的问题解答如下, 保证人可以自动放弃先诉抗辩权吗
先诉抗辩权是保证人的权利,放弃自己的权利是自己的选择，当保证人主动履行保证债务的时候，是可以自动放弃先诉抗辩权的。
一、先诉抗辩权是指什么
根据合同法的规定，先诉抗辩权是指在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。根据《担保法解释》规定，所谓“不能清偿”，是指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿。
先诉抗辩权只适用于一般保证，对于连带保证责任而言，由于连带责任保证的性质使得债务人保证人对主债务的履行无先后次序之分，保证人与债务人属于同一次序，保证人不享有次序利益，因而没有先诉抗辩权。而在一般保证中，主债务履行期限届至而债务人未履行债务时，债权人只能先请求债务人履行，此时保证人与债务人对债务清偿次序有先后之分，其中债务人是
第一次序，保证人为
第二次序。所以，先诉抗辩权只存在于一般保证中。
二、哪些情形不能行使先诉抗辩权
我国《担保法》第17条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：
(一)债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;
(二)人民受理债务人破产案件，中止执行程序的;
(三)保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。”
最高人民法院《关于适用{中华人民共和国担保法}若干问题的解释》第25条规定： “担保法
第十七条
第三款第
(一)项规定的债权人要求债务人履行债务发生的重大困难情形，包括债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行。”
先诉抗辩权是保证人的权利,放弃自己的权利是自己的选择，当保证人主动履行保证债务的时候，是可以自动放弃先诉抗辩权的。
一、先诉抗辩权是指什么
根据合同法的规定，先诉抗辩权是指在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。根据《担保法解释》规定，所谓“不能清偿”，是指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿。
先诉抗辩权只适用于一般保证，对于连带保证责任而言，由于连带责任保证的性质使得债务人保证人对主债务的履行无先后次序之分，保证人与债务人属于同一次序，保证人不享有次序利益，因而没有先诉抗辩权。而在一般保证中，主债务履行期限届至而债务人未履行债务时，债权人只能先请求债务人履行，此时保证人与债务人对债务清偿次序有先后之分，其中债务人是
第一次序，保证人为
第二次序。所以，先诉抗辩权只存在于一般保证中。
二、哪些情形不能行使先诉抗辩权
我国《担保法》第17条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：
(一)债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;
(二)人民受理债务人破产案件，中止执行程序的;
(三)保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。”
最高人民法院《关于适用{中华人民共和国担保法}若干问题的解释》第25条规定： “担保法
第十七条
第三款第
(一)项规定的债权人要求债务人履行债务发生的重大困难情形，包括债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行。”
3.3w浏览
抵押放弃先诉抗辩权，是什么意思？
[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下,
一、先诉抗辩权是在保证债务中，保证人虽对债权人不享有要求其对待给付的权利，但并不等于保证人仅承担义务而不享有任何权利，保证人对债权人仍然享有一些权利，只不过这些权利均属于消极的、防御性权利即抗辩权。
1、一般保证人的先诉抗辩权。中国《担保法》第十七条第二款确立了一般保证人的先诉抗辩权，该条款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”
2、混合担保中，提供担保的第三人的先诉抗辩权。混合担保中，债务人以自己的财产提供物保，债权人未就该财产行使担保物权，而直接就全部的债务要求提供担保的第三人承担担保责任时，提供担保的第三人享有先诉抗辩权。
二、抵押人有先诉抗辩权吗我国的抵押人是担保人中的一种，因此如果抵押人室一般保证人或者是混合合同之中提供担保的第三人，那么则享有先诉抗辩权。行使方式：时间与条件：行使先诉抗辩权的时间与条件。根据中国《担保法》的规定，“在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前”的任何时候均可以行使。即保证人在诉讼或仲裁前、或在诉讼或仲裁程序中以及强制执行程序中的任何时候都可以拒绝债权人的履行请求。附随义务：对于行使先诉抗辩权有无附随义务，还有保证人行使先诉抗辩权除在法定时期具备相应条件外，是否有附随义务，各国规定不一。德国、旧中国民法典对此无规定，而法国、日该等民法则有。根据《法国民法典》第2023条，保证人行使先诉抗辩权有两项附随义务：
①保证人应将主债务人的财产指示于债权人;
②保证人应向债权人预付追索所必要的金额。日该民法典第455条规定了一项附随义务，即保证人必须证明主债务人有资力并且容易执行。中国《担保法》为了保护保证人的利益，对其行使先诉抗辩权没有规定任何附随义务，保证人可以径直行使。再保证与反保证：再保证与反保证中的先诉抗辩权行使方式。所谓再保证，又叫复保证或付保证，乃保证债务之保证也。因其非直接保证主债务，而是保证保证人之债务，故属于间接保证，而被保证之保证则称为正保证或主保证。执行效果：先诉抗辩权的行使将产生下列效果：
(1)因先诉抗辩权具有延缓性和阻却性，所以先诉抗辩权的行使使债权人的履行请求受阻，保证人暂不承担保证责任;
(2)先诉抗辩权有效行使后，到强制执行主债务人的财产无效果前，保证人不负履行迟延责任;
(3)在前述时期，债权人不得以其对于保证人之债权而对保证人为抵销，抵销者无效;
(4)保证人行使先诉抗辩权后，债权人就主债务人的财产已为强制执行，但未能全部满足债权时，可就剩余部分向保证人请求履行，此时即使债务人的财产已有显著改善并足以清偿剩余部分时，保证人也不得再次进行先诉抗辩。
(5)保证人行使先诉抗辩权后，债权人有义务先对主债务人的财产强制执行，否则日后债权得不到清偿的后果将自行负责。关于这一点，大陆法系多数国家的立法都有规定。
(6)共同保证人行使先诉抗辩权的效果、所谓共同保证，是数个保证人就同一债务担任保证人。如果共同保证人与主债务人之间承担连带保证责任，则共同保证人无先诉抗辩权可言。
一、先诉抗辩权是在保证债务中，保证人虽对债权人不享有要求其对待给付的权利，但并不等于保证人仅承担义务而不享有任何权利，保证人对债权人仍然享有一些权利，只不过这些权利均属于消极的、防御性权利即抗辩权。
1、一般保证人的先诉抗辩权。中国《担保法》第十七条第二款确立了一般保证人的先诉抗辩权，该条款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”
2、混合担保中，提供担保的第三人的先诉抗辩权。混合担保中，债务人以自己的财产提供物保，债权人未就该财产行使担保物权，而直接就全部的债务要求提供担保的第三人承担担保责任时，提供担保的第三人享有先诉抗辩权。
二、抵押人有先诉抗辩权吗我国的抵押人是担保人中的一种，因此如果抵押人室一般保证人或者是混合合同之中提供担保的第三人，那么则享有先诉抗辩权。行使方式：时间与条件：行使先诉抗辩权的时间与条件。根据中国《担保法》的规定，“在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前”的任何时候均可以行使。即保证人在诉讼或仲裁前、或在诉讼或仲裁程序中以及强制执行程序中的任何时候都可以拒绝债权人的履行请求。附随义务：对于行使先诉抗辩权有无附随义务，还有保证人行使先诉抗辩权除在法定时期具备相应条件外，是否有附随义务，各国规定不一。德国、旧中国民法典对此无规定，而法国、日该等民法则有。根据《法国民法典》第2023条，保证人行使先诉抗辩权有两项附随义务：
①保证人应将主债务人的财产指示于债权人;
②保证人应向债权人预付追索所必要的金额。日该民法典第455条规定了一项附随义务，即保证人必须证明主债务人有资力并且容易执行。中国《担保法》为了保护保证人的利益，对其行使先诉抗辩权没有规定任何附随义务，保证人可以径直行使。再保证与反保证：再保证与反保证中的先诉抗辩权行使方式。所谓再保证，又叫复保证或付保证，乃保证债务之保证也。因其非直接保证主债务，而是保证保证人之债务，故属于间接保证，而被保证之保证则称为正保证或主保证。执行效果：先诉抗辩权的行使将产生下列效果：
(1)因先诉抗辩权具有延缓性和阻却性，所以先诉抗辩权的行使使债权人的履行请求受阻，保证人暂不承担保证责任;
(2)先诉抗辩权有效行使后，到强制执行主债务人的财产无效果前，保证人不负履行迟延责任;
(3)在前述时期，债权人不得以其对于保证人之债权而对保证人为抵销，抵销者无效;
(4)保证人行使先诉抗辩权后，债权人就主债务人的财产已为强制执行，但未能全部满足债权时，可就剩余部分向保证人请求履行，此时即使债务人的财产已有显著改善并足以清偿剩余部分时，保证人也不得再次进行先诉抗辩。
(5)保证人行使先诉抗辩权后，债权人有义务先对主债务人的财产强制执行，否则日后债权得不到清偿的后果将自行负责。关于这一点，大陆法系多数国家的立法都有规定。
(6)共同保证人行使先诉抗辩权的效果、所谓共同保证，是数个保证人就同一债务担任保证人。如果共同保证人与主债务人之间承担连带保证责任，则共同保证人无先诉抗辩权可言。
3.8w浏览
问题紧急？在线问律师 >
3790 位律师在线，高效解决问题
放弃抗辩权是什么意思？
就是不行使抗辩权了就不能对抗他人请求权权利就会得到法院的认可，放弃权利的方式有作出承诺书、合同约定和签署协议这三种方式。抗辩权是用来对抗他人的请求权的，如果不行使抗辩权，就无法对抗他人请求权，自然请求权会得到法院或仲裁机构的认可。 所以放弃抗辩权是具有法律上的实质意义的。
10w+浏览
债权债务
保证人可以自动放弃先诉抗辩权吗
[律师回复] 根据你的问题解答如下, 保证人可以自动放弃先诉抗辩权吗
先诉抗辩权是保证人的权利,放弃自己的权利是自己的选择，当保证人主动履行保证债务的时候，是可以自动放弃先诉抗辩权的。
一、先诉抗辩权是指什么
根据合同法的规定，先诉抗辩权是指在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。根据《担保法解释》规定，所谓“不能清偿”，是指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿。
先诉抗辩权只适用于一般保证，对于连带保证责任而言，由于连带责任保证的性质使得债务人保证人对主债务的履行无先后次序之分，保证人与债务人属于同一次序，保证人不享有次序利益，因而没有先诉抗辩权。而在一般保证中，主债务履行期限届至而债务人未履行债务时，债权人只能先请求债务人履行，此时保证人与债务人对债务清偿次序有先后之分，其中债务人是
第一次序，保证人为
第二次序。所以，先诉抗辩权只存在于一般保证中。
二、哪些情形不能行使先诉抗辩权
我国《担保法》第17条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：
(一)债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;
(二)人民受理债务人破产案件，中止执行程序的;
(三)保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。”
最高人民法院《关于适用{中华人民共和国担保法}若干问题的解释》第25条规定： “担保法
第十七条
第三款第
(一)项规定的债权人要求债务人履行债务发生的重大困难情形，包括债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行。”
先诉抗辩权是保证人的权利,放弃自己的权利是自己的选择，当保证人主动履行保证债务的时候，是可以自动放弃先诉抗辩权的。
一、先诉抗辩权是指什么
根据合同法的规定，先诉抗辩权是指在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。根据《担保法解释》规定，所谓“不能清偿”，是指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿。
先诉抗辩权只适用于一般保证，对于连带保证责任而言，由于连带责任保证的性质使得债务人保证人对主债务的履行无先后次序之分，保证人与债务人属于同一次序，保证人不享有次序利益，因而没有先诉抗辩权。而在一般保证中，主债务履行期限届至而债务人未履行债务时，债权人只能先请求债务人履行，此时保证人与债务人对债务清偿次序有先后之分，其中债务人是
第一次序，保证人为
第二次序。所以，先诉抗辩权只存在于一般保证中。
二、哪些情形不能行使先诉抗辩权
我国《担保法》第17条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：
(一)债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;
(二)人民受理债务人破产案件，中止执行程序的;
(三)保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。”
最高人民法院《关于适用{中华人民共和国担保法}若干问题的解释》第25条规定： “担保法
第十七条
第三款第
(一)项规定的债权人要求债务人履行债务发生的重大困难情形，包括债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行。”
4.4w浏览
快速解决“债权债务”问题
朋友之前给他的同学进行担保的，为他借贷提供了便利，但是他现在跑路，朋友也不想说啥了，请问律师先生关于这个担保人放弃抗辩权是怎么一回事呢？
[律师回复] 很高兴为您解答担保人放弃抗辩权的相关问题，要想专业的去的解决这个问题，你可以去律师事务所去咨询，希望对你有帮助，望采纳
2.5k浏览
作为一名法律的初学者，遇到了一些问题，想问一下专业的法律人士：放弃抗辩权什么意思，谢谢了。
[律师回复] 安抗辩权、先履行抗辩权、履行抗辩权等施工合同效才能使用同各种抗辩权适用能与合同约定冲突说本依享抗辩权合同约定内容合同相放弃。
3.7w浏览
我是一名学习法律的学生，最近在书上看见关于法定抗辩权的问题，所以想问一下法定抗辩权可以放弃吗？
[律师回复] 抗辩权是一种对抗对方请求权的一种形成权。这个是法律有关法规给予被请求人的一个很重要的权利。如果你与他人签订了合同，但是由于其他原因，你违约了，这时如果对方要求你支付违约金，这是合情合理的，但是如果对方要求你支付过高的违约金，你就可以行使你的抗辩权来对抗对方的请求。
根据法律相关规定，抗辩权是一种权利，当事人可以选择放弃行使自己的权利也可以选择行使自己的权利，所以放弃调整违约金抗辩权是法律所允许的，但是首先我们应该了解以下几方面内容：
一、判断合同约定的违约金是否过高应正确处理合同自由与合同正义的关系
以合同自由为代表的意思自治是民商法的基石，现代合同理念充分尊重当事人缔约自由的权利。特别是在商事审判中，人民法院更应当谨慎介入当事人自治的领域，充分尊重当事人的意思自治，最大限度的维护交易的稳定性。但是合同自由不是绝对的。对于因合同自由而引发的恶意竞争、追逐暴利及其所导致的当事人事实上的不平等、滥用权利等负面影响，人民法院应当依据法律规定进行干预和调整，以实现合同自由与合同正义之间的平衡。
《合同法》第一百一十四条赋予了当事人协商约定违约条款的权利，允许当事人可以约定一定数额的违约金，或者约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，体现了缔约自由的宗旨。同时，依据公平与诚实信用原则，对于约定的违约金过分高于实际损失的情况亦做出了限制性规定。违约责任的基本性质为补偿性，其本质是对因违约而受损失的当事人以补偿。因此，若任由当事人约定过高的违约金且以意思自治为由而不加干预，在一些情况下，无异于鼓励当事人通过不正当的方式获取暴利。
二、违约金过高情形下的法律释明及举证责任的分配
为减轻当事人诉累，妥当解决违约金纠纷，也防止判决后当事人就违约金问题上诉、申诉，违约方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成违约进行免责抗辩而未提出违约金调整请求的，人民法院可以根据案件的具体情况，就违约金是否过高进行释明。 在当事人请求对违约金予以适当调整的情形下，人民法院应当正确确定举证责任。违约方首先要对违约金过分高于造成损失的事实承担举证责任。由于对于违约造成的损失，守约方较之违约方就损失事实和相关证据都具有更强的证明能力，因此，不应过分强调违约方的举证责任。违约方如果能就违约金过分高于损失这一问题使法官产生合理怀疑，就应当认定完成了证明义务。此时，应将证明责任分配给守约方，令其证明损失的数额及违约金的合理性。
三、违约金过高的调整
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。这就要求应先确定因违约所造成的损失，以实际损失为基础，综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益等多项因素予以综合权衡。
根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。逾期付款损失可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
根据法律相关规定，抗辩权是一种权利，当事人可以选择放弃行使自己的权利也可以选择行使自己的权利，所以放弃调整违约金抗辩权是法律所允许的，但是首先我们应该了解以下几方面内容：
一、判断合同约定的违约金是否过高应正确处理合同自由与合同正义的关系
以合同自由为代表的意思自治是民商法的基石，现代合同理念充分尊重当事人缔约自由的权利。特别是在商事审判中，人民法院更应当谨慎介入当事人自治的领域，充分尊重当事人的意思自治，最大限度的维护交易的稳定性。但是合同自由不是绝对的。对于因合同自由而引发的恶意竞争、追逐暴利及其所导致的当事人事实上的不平等、滥用权利等负面影响，人民法院应当依据法律规定进行干预和调整，以实现合同自由与合同正义之间的平衡。
《合同法》第一百一十四条赋予了当事人协商约定违约条款的权利，允许当事人可以约定一定数额的违约金，或者约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，体现了缔约自由的宗旨。同时，依据公平与诚实信用原则，对于约定的违约金过分高于实际损失的情况亦做出了限制性规定。违约责任的基本性质为补偿性，其本质是对因违约而受损失的当事人以补偿。因此，若任由当事人约定过高的违约金且以意思自治为由而不加干预，在一些情况下，无异于鼓励当事人通过不正当的方式获取暴利。
二、违约金过高情形下的法律释明及举证责任的分配
为减轻当事人诉累，妥当解决违约金纠纷，也防止判决后当事人就违约金问题上诉、申诉，违约方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成违约进行免责抗辩而未提出违约金调整请求的，人民法院可以根据案件的具体情况，就违约金是否过高进行释明。 在当事人请求对违约金予以适当调整的情形下，人民法院应当正确确定举证责任。违约方首先要对违约金过分高于造成损失的事实承担举证责任。由于对于违约造成的损失，守约方较之违约方就损失事实和相关证据都具有更强的证明能力，因此，不应过分强调违约方的举证责任。违约方如果能就违约金过分高于损失这一问题使法官产生合理怀疑，就应当认定完成了证明义务。此时，应将证明责任分配给守约方，令其证明损失的数额及违约金的合理性。
三、违约金过高的调整
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。这就要求应先确定因违约所造成的损失，以实际损失为基础，综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益等多项因素予以综合权衡。
根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。逾期付款损失可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
1.8k浏览
问题未解决？即刻提问 >
已帮助 3亿+ 用户解决法律难题
先抗辩权可否诉前放弃？
先诉性抗辩权当然可以在诉讼前放弃。先诉抗辩权就是为了保障当事人的利益，还会在一定程度上与保证制度的宗旨维护债权人的合法利益冲突。所以大家如果在起诉前改变想法，是可以放弃这个权利的。
10w+浏览
债权债务
我一个朋友前一段时间因为缺乏周转资金，向银行借了20万元，我是他的一般保证人，最近他还不上钱，所以我想问一下一般保证人可以放弃先诉抗辩权吗？
[律师回复] 你好，在一般保证中，主债务履行期限届至而债务人未履行债务时，债权人只能先请求债务人履行，此时保证人与债务人对债务清偿次序有先后之分，其中债务人是第一次序，保证人为第二次序。如果你朋友还不上钱，你出于同情，可以放弃先诉抗辩权，替他偿还债务。
10w+浏览
快速解决“合同事务”问题
债务人放弃抗辩权保证人应该如何办
[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 债务人放弃抗辩权保证人怎么办
债务人放弃抗辩权保证人可能就会被债权人申请让保证人还钱，这时候保证人可以主张先诉抗辩权。
保证人的抗辩权有哪些
保证合同单务性、无偿性的特点，决定了保证人对于债权人只能享有消极的防御权利——抗辩权，此权利于保证人意义甚巨，故有必要给予重视。
(一)保证人可以主张债务人享有的抗辩权(担保法20条第1款)。
抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利(20条第2款)。抗辩权包括延期性抗辩和灭却性抗辩，前者例如，主债务人对债权人之同时履行抗辩权、不安抗辩权等，后者如主合同不成立或无效、主债务时效届满等。
(二)保证人可主张债务人享有的类似抗辩的权利。
这主要包括合同撤销权、抵销权等。严格来说，这些权利并非抗辩权范畴，而属于形成权性质，但此类形成权在客观上有阻却债权人请求权的效力，因此也属于广义上的抗辩权。故对于担保法20条规定的抗辩权应作广义理解。但应注意，保证人不得直接行使债务人的撤销权、抵销权，仅得发生拒绝清偿的效力。
(三)保证人享有一般债务人应有的抗辩权。
此权利为合同应有之效力，如保证期限未至之抗辩、保证合同不成立或无效之抗辩、保证合同诉讼时效届满之抗辩等。
(四)保证人专属的抗辩权：
1、先诉抗辩权(检索抗辩权)
该抗辩权仅为一般保证人所享有，是指一般保证人在债权人就债务人财产强制执行无效果前，得拒绝其履行请求。这里所谓的执行无效果，指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态(参见解释131条、总论部分第6目)。先诉抗辩权属于延期性抗辩权，不能永久否定债权人之保证请求权。这里需要辨明的一个问题是：如果债权人同时一般保证人和债务人，是否可以判决保证人承担保证责任?显然，不应剥夺一般保证人的先诉抗辩权，对此解释做了灵活处理：一般保证的债权人向债务人和保证人一并提讼的，人民可以(而非应当)将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任(解释125条)。另外，依《担保法》17条第3款规定，有下列情形之一的，保证人丧失先诉抗辩权：债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;人民受理债务人破产案件，中止执行程序的;保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。
2、催告抗辩权
催告抗辩权是指债权人请求保证人履行债务时，债权人须先向债务人请求履行，否则保证人得拒绝履行保证债务。对此，担保法没有明文规定，不过最高院《关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定》第6条有所体现，依此规定，催告抗辩权仅适用于代为履行的保证责任，在这种情况下，债权人请求保证人代为履行时，应先请求(书面或口头)主债务人履行。
债务人放弃抗辩权保证人可能就会被债权人申请让保证人还钱，这时候保证人可以主张先诉抗辩权。
保证人的抗辩权有哪些
保证合同单务性、无偿性的特点，决定了保证人对于债权人只能享有消极的防御权利——抗辩权，此权利于保证人意义甚巨，故有必要给予重视。
(一)保证人可以主张债务人享有的抗辩权(担保法20条第1款)。
抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利(20条第2款)。抗辩权包括延期性抗辩和灭却性抗辩，前者例如，主债务人对债权人之同时履行抗辩权、不安抗辩权等，后者如主合同不成立或无效、主债务时效届满等。
(二)保证人可主张债务人享有的类似抗辩的权利。
这主要包括合同撤销权、抵销权等。严格来说，这些权利并非抗辩权范畴，而属于形成权性质，但此类形成权在客观上有阻却债权人请求权的效力，因此也属于广义上的抗辩权。故对于担保法20条规定的抗辩权应作广义理解。但应注意，保证人不得直接行使债务人的撤销权、抵销权，仅得发生拒绝清偿的效力。
(三)保证人享有一般债务人应有的抗辩权。
此权利为合同应有之效力，如保证期限未至之抗辩、保证合同不成立或无效之抗辩、保证合同诉讼时效届满之抗辩等。
(四)保证人专属的抗辩权：
1、先诉抗辩权(检索抗辩权)
该抗辩权仅为一般保证人所享有，是指一般保证人在债权人就债务人财产强制执行无效果前，得拒绝其履行请求。这里所谓的执行无效果，指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态(参见解释131条、总论部分第6目)。先诉抗辩权属于延期性抗辩权，不能永久否定债权人之保证请求权。这里需要辨明的一个问题是：如果债权人同时一般保证人和债务人，是否可以判决保证人承担保证责任?显然，不应剥夺一般保证人的先诉抗辩权，对此解释做了灵活处理：一般保证的债权人向债务人和保证人一并提讼的，人民可以(而非应当)将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任(解释125条)。另外，依《担保法》17条第3款规定，有下列情形之一的，保证人丧失先诉抗辩权：债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;人民受理债务人破产案件，中止执行程序的;保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。
2、催告抗辩权
催告抗辩权是指债权人请求保证人履行债务时，债权人须先向债务人请求履行，否则保证人得拒绝履行保证债务。对此，担保法没有明文规定，不过最高院《关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定》第6条有所体现，依此规定，催告抗辩权仅适用于代为履行的保证责任，在这种情况下，债权人请求保证人代为履行时，应先请求(书面或口头)主债务人履行。
4.9w浏览
承租人按房屋借出去，在合同中是写承租人放弃抗辩权还是不放弃抗辩权的好？哪一个对承租人有利一点？
[律师回复] 不建议承租人放弃抗辩权，抗辩权是一种防御性而非攻击性的权利。只有一方当事人行使请求权，另一方当事人才可能对此进行抗辩，否则“对抗”就无从谈起。
7.9k浏览
问题紧急？在线问律师 >
3790 位律师在线，高效解决问题
抗辩权的放弃，有哪些分类？
抗辩权属于一种权利，权利是可以放弃的 1、抗辩权按其是否从属于主债权而存在，可以分为独立抗辩权和从属抗辩权。2、抗辩权按其行使效力的强弱不同，可以分为永久抗辩权和一时抗辩权。3、抗辩权按其是依法律规定或当事人的约定而生，可以分为法定抗辩权和约定抗辩权。
10w+浏览
债权债务
房屋抵押抵押放弃先诉抗辩权是什么意思？
[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下,
一、先诉抗辩权是在保证债务中，保证人虽对债权人不享有要求其对待给付的权利，但并不等于保证人仅承担义务而不享有任何权利，保证人对债权人仍然享有一些权利，只不过这些权利均属于消极的、防御性权利即抗辩权。
1、一般保证人的先诉抗辩权。中国《担保法》第十七条第二款确立了一般保证人的先诉抗辩权，该条款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”
2、混合担保中，提供担保的第三人的先诉抗辩权。混合担保中，债务人以自己的财产提供物保，债权人未就该财产行使担保物权，而直接就全部的债务要求提供担保的第三人承担担保责任时，提供担保的第三人享有先诉抗辩权。
二、抵押人有先诉抗辩权吗我国的抵押人是担保人中的一种，因此如果抵押人室一般保证人或者是混合合同之中提供担保的第三人，那么则享有先诉抗辩权。行使方式：时间与条件：行使先诉抗辩权的时间与条件。根据中国《担保法》的规定，“在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前”的任何时候均可以行使。即保证人在诉讼或仲裁前、或在诉讼或仲裁程序中以及强制执行程序中的任何时候都可以拒绝债权人的履行请求。附随义务：对于行使先诉抗辩权有无附随义务，还有保证人行使先诉抗辩权除在法定时期具备相应条件外，是否有附随义务，各国规定不一。德国、旧中国民法典对此无规定，而法国、日该等民法则有。根据《法国民法典》第2023条，保证人行使先诉抗辩权有两项附随义务：
①保证人应将主债务人的财产指示于债权人;
②保证人应向债权人预付追索所必要的金额。日该民法典第455条规定了一项附随义务，即保证人必须证明主债务人有资力并且容易执行。中国《担保法》为了保护保证人的利益，对其行使先诉抗辩权没有规定任何附随义务，保证人可以径直行使。再保证与反保证：再保证与反保证中的先诉抗辩权行使方式。所谓再保证，又叫复保证或付保证，乃保证债务之保证也。因其非直接保证主债务，而是保证保证人之债务，故属于间接保证，而被保证之保证则称为正保证或主保证。执行效果：先诉抗辩权的行使将产生下列效果：
(1)因先诉抗辩权具有延缓性和阻却性，所以先诉抗辩权的行使使债权人的履行请求受阻，保证人暂不承担保证责任;
(2)先诉抗辩权有效行使后，到强制执行主债务人的财产无效果前，保证人不负履行迟延责任;
(3)在前述时期，债权人不得以其对于保证人之债权而对保证人为抵销，抵销者无效;
(4)保证人行使先诉抗辩权后，债权人就主债务人的财产已为强制执行，但未能全部满足债权时，可就剩余部分向保证人请求履行，此时即使债务人的财产已有显著改善并足以清偿剩余部分时，保证人也不得再次进行先诉抗辩。
(5)保证人行使先诉抗辩权后，债权人有义务先对主债务人的财产强制执行，否则日后债权得不到清偿的后果将自行负责。关于这一点，大陆法系多数国家的立法都有规定。
(6)共同保证人行使先诉抗辩权的效果、所谓共同保证，是数个保证人就同一债务担任保证人。如果共同保证人与主债务人之间承担连带保证责任，则共同保证人无先诉抗辩权可言。
一、先诉抗辩权是在保证债务中，保证人虽对债权人不享有要求其对待给付的权利，但并不等于保证人仅承担义务而不享有任何权利，保证人对债权人仍然享有一些权利，只不过这些权利均属于消极的、防御性权利即抗辩权。
1、一般保证人的先诉抗辩权。中国《担保法》第十七条第二款确立了一般保证人的先诉抗辩权，该条款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”
2、混合担保中，提供担保的第三人的先诉抗辩权。混合担保中，债务人以自己的财产提供物保，债权人未就该财产行使担保物权，而直接就全部的债务要求提供担保的第三人承担担保责任时，提供担保的第三人享有先诉抗辩权。
二、抵押人有先诉抗辩权吗我国的抵押人是担保人中的一种，因此如果抵押人室一般保证人或者是混合合同之中提供担保的第三人，那么则享有先诉抗辩权。行使方式：时间与条件：行使先诉抗辩权的时间与条件。根据中国《担保法》的规定，“在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前”的任何时候均可以行使。即保证人在诉讼或仲裁前、或在诉讼或仲裁程序中以及强制执行程序中的任何时候都可以拒绝债权人的履行请求。附随义务：对于行使先诉抗辩权有无附随义务，还有保证人行使先诉抗辩权除在法定时期具备相应条件外，是否有附随义务，各国规定不一。德国、旧中国民法典对此无规定，而法国、日该等民法则有。根据《法国民法典》第2023条，保证人行使先诉抗辩权有两项附随义务：
①保证人应将主债务人的财产指示于债权人;
②保证人应向债权人预付追索所必要的金额。日该民法典第455条规定了一项附随义务，即保证人必须证明主债务人有资力并且容易执行。中国《担保法》为了保护保证人的利益，对其行使先诉抗辩权没有规定任何附随义务，保证人可以径直行使。再保证与反保证：再保证与反保证中的先诉抗辩权行使方式。所谓再保证，又叫复保证或付保证，乃保证债务之保证也。因其非直接保证主债务，而是保证保证人之债务，故属于间接保证，而被保证之保证则称为正保证或主保证。执行效果：先诉抗辩权的行使将产生下列效果：
(1)因先诉抗辩权具有延缓性和阻却性，所以先诉抗辩权的行使使债权人的履行请求受阻，保证人暂不承担保证责任;
(2)先诉抗辩权有效行使后，到强制执行主债务人的财产无效果前，保证人不负履行迟延责任;
(3)在前述时期，债权人不得以其对于保证人之债权而对保证人为抵销，抵销者无效;
(4)保证人行使先诉抗辩权后，债权人就主债务人的财产已为强制执行，但未能全部满足债权时，可就剩余部分向保证人请求履行，此时即使债务人的财产已有显著改善并足以清偿剩余部分时，保证人也不得再次进行先诉抗辩。
(5)保证人行使先诉抗辩权后，债权人有义务先对主债务人的财产强制执行，否则日后债权得不到清偿的后果将自行负责。关于这一点，大陆法系多数国家的立法都有规定。
(6)共同保证人行使先诉抗辩权的效果、所谓共同保证，是数个保证人就同一债务担任保证人。如果共同保证人与主债务人之间承担连带保证责任，则共同保证人无先诉抗辩权可言。
4.4w浏览
快速解决“债权债务”问题
各位律师，我想请问一下保证人放弃抗辩权后应不应该享有追偿权？保证人放弃抗辩权的法律后果是什么？
[律师回复]
(一)在担保实务中，保证是最常见的一种担保方式，而连带责任保证又较一般保证普通适用。
连带责任保证是通过保证合同设立的。
《中华人民共和国担保法》第18条规定：“当事在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满前没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”
由于连带责任保证合同是一种单务合同，即在连带责任保证合同中，债权人与连带责任保证人之间不存在对价关系，债权人只享有要求连带责任保证人承担保证责任的权利，而连带责任保证人只承担代偿责任的义务，而且当债务人在主合同规定的债务履行期届满前没有履行债务时，债权人既可以要求债务人履行债务，也可以直接要求连带责任保证人承担保证责任，上述不对等关系的存在，使得许多提供连带责任保证的担保人在债权人行使权利时，往往感到无能为力，只能向债权人承担保证责任。
其实这一感觉只是表面现象，实际上为体现债权人与连带责任保证人之间的保证关系是平等主体之间的法律关系，法律赋予连带责任保证人几种权利，以对抗债权人或者保障连带责任保证人自身的合法权益，这些权利之中尤以抗辩权最为重要。
《中华人民共和国担保法》第20条规定：“一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。”
从上述法律规定可以看出，抗辩权是债务人对抗债权人实现债权的权利，连带责任保证人同主债务人一样享有法律规定的对抗债权人的抗辩权。当债权人行使权利，要求连带责任保证人承担保证责任时，连带责任保证人并不是一味地承担保证责任，而是可以根据法定事由对抗债权人的要求，拒绝或者延缓履行担保义务。
因此，连带责任保证人合法地行使抗辩权，对提升自身在合同履行中的地位，维护自身的合法权益将起到积极作用。
(二)连带责任保证人的抗辩权大体上可以分为以下三种类型：⑴基于主合同享有的抗辩权;⑵基于保证合同享有的抗辩权;⑶专属抗辩权。
⑴基于主合同享有的抗辩权
在提供连带责任保证的主合同履行期届至时，主债务人不履行或者不完全履行债务时，债权人可以直接要求连带责任保证人代为履行，承担保证责任。连带责任保证人的保证责任的从属性、替代性，决定了连带责任保证人在承担主合同义务的同时，也应当享有主合同的权利。主债务人享有的抗辩权，连带责任保证人也应当享有。
(一)在担保实务中，保证是最常见的一种担保方式，而连带责任保证又较一般保证普通适用。
连带责任保证是通过保证合同设立的。
《中华人民共和国担保法》第18条规定：“当事在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满前没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”
由于连带责任保证合同是一种单务合同，即在连带责任保证合同中，债权人与连带责任保证人之间不存在对价关系，债权人只享有要求连带责任保证人承担保证责任的权利，而连带责任保证人只承担代偿责任的义务，而且当债务人在主合同规定的债务履行期届满前没有履行债务时，债权人既可以要求债务人履行债务，也可以直接要求连带责任保证人承担保证责任，上述不对等关系的存在，使得许多提供连带责任保证的担保人在债权人行使权利时，往往感到无能为力，只能向债权人承担保证责任。
其实这一感觉只是表面现象，实际上为体现债权人与连带责任保证人之间的保证关系是平等主体之间的法律关系，法律赋予连带责任保证人几种权利，以对抗债权人或者保障连带责任保证人自身的合法权益，这些权利之中尤以抗辩权最为重要。
《中华人民共和国担保法》第20条规定：“一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。”
从上述法律规定可以看出，抗辩权是债务人对抗债权人实现债权的权利，连带责任保证人同主债务人一样享有法律规定的对抗债权人的抗辩权。当债权人行使权利，要求连带责任保证人承担保证责任时，连带责任保证人并不是一味地承担保证责任，而是可以根据法定事由对抗债权人的要求，拒绝或者延缓履行担保义务。
因此，连带责任保证人合法地行使抗辩权，对提升自身在合同履行中的地位，维护自身的合法权益将起到积极作用。
(二)连带责任保证人的抗辩权大体上可以分为以下三种类型：⑴基于主合同享有的抗辩权;⑵基于保证合同享有的抗辩权;⑶专属抗辩权。
⑴基于主合同享有的抗辩权
在提供连带责任保证的主合同履行期届至时，主债务人不履行或者不完全履行债务时，债权人可以直接要求连带责任保证人代为履行，承担保证责任。连带责任保证人的保证责任的从属性、替代性，决定了连带责任保证人在承担主合同义务的同时，也应当享有主合同的权利。主债务人享有的抗辩权，连带责任保证人也应当享有。
10w+浏览
朋友跟我现在都是是在学法律专业的，有个问题我俩起了分歧，就想咨询下专业的人，请问诉讼时效抗辩权可否在合同中放弃呢
[律师回复] 保证人为从债务人而非主债务人，最终的债务主体应为主债务人而非保证人，因此，法律规定，保证人享有主债务人的抗辩权。该抗辩权不因主债务入的放弃而当然放弃，否则，可能发生主债务人恶意放弃抗辩权导致保证人责任加重问题的发生。因此，在主债务诉讼时效期间届满、主债务人不行使诉讼时效抗辩权的情形下，保证人仍然可以行使主债务人的诉讼时效抗辩权。当然，在有证据证明其放弃了主债务人的诉讼时效抗辩权的情形下，其虽然可以行使主债务人的诉讼时效抗辩权，但其抗辩理由不会得到支持。
1.2w浏览
被告不到庭，视为放弃抗辩权利是哪个法律规定的
[律师回复] 被告不到庭参与诉讼，不影响的判决，可以视为放弃抗辩权利，这是《民事诉讼法》所规定的。 法律链接：《民事诉讼法》第一百四十三条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
10w+浏览
浏览更多不如直接问
获取专业解答，125200 人正在咨询
