劳动合同法第90条解读

劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。显然，违约金是惩罚性条款，赔偿损失是一种补偿性责任，即使没有约定违约金也可以要求主张损失，关键在于实际损失计算方式的约定和赔偿金额如何确定?实践中，对于竞业限制协议中是否可以约定赔偿计算方式，存在争议。笔者认为，从《劳动合同法》对竞业限制的确立以及司法解释四对竞业限制的进一步合理细化，实际反映了一个趋势，尽量维护竞业限制协议的效力稳定，不轻易认定协议的无效，并将原来实践中作为无效对待的问题纳入到协议履行范畴，体现了对契约自由的尊重。完全可以参照《合同法》的规定与精神，允许用人单位与劳动者约定赔偿损失的计算方式，可以使用人单位的索赔更具有可操作性，且不违反《劳动合同法》强制性规定，不涉及对劳动者权利的非法排除。

通常情况下，用人单位可以参考如下方式进行更为细致的约定：

(1)商业秘密被侵害而受到的实际损失作为赔偿额(如商业秘密被泄露后客户的丢失，应当签订的合同没有履行等);

(2)以违约人因违反约定所获得的全部收益作为赔偿额;

(3)因违约行为造成该商业秘密完全公开的，以该商业秘密的全部价值作为赔偿损失的依据(商业秘密的全部价值，可由委托国家认可的无形资产评估机构评定);

(4)约定双倍或多倍返还竞业限制补偿费;

(5)违反保守秘密和竞业限制所获得的收益;等等。

在与员工签订了相关竞业限制的条例之后，若员工违反劳动合同的竞业限制如何起诉，则该员工需要向用人单位支付一定的违约金的。如果用人单位觉得违约金太少或无法弥补造成的违约影响的话，也可以向相关的部门申请劳动仲裁，重新判断违约的赔偿金。