工程合同增加工程量怎么处理,工程挂靠的形式

最新修订 | 2024-02-21
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巩海冬律师
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专家导读 在面对自己的合法权益被侵害的时候,我们就需要运用法律来保护自己的权益。如果您的合法权益正在遭受侵害,那么可以通过本篇文章了解的法律知识来保护自己的合法权益,希望能够对您遇到关于工程合同增加工程量怎么处理,工程挂靠的形式的问题带来帮助。
工程合同增加工程量怎么处理,工程挂靠的形式

一、工程合同增加工程量怎么处理

工程建设时,增加了工程量的,当事人对该部分工程价款不能协商一致的,可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第十九条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的,按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化,当事人对该部分工程价款不能协商一致的,可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效,但建设工程经竣工验收不合格的,依照民法典第五百七十七条规定处理。第二十条当事人对工程量有争议的,按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工,但未能提供签证文件证明工程量发生的,可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。

二、工程挂靠的形式

(1)没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的;

(2)有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的,包括资质等级低的借用资质等级高的,资质等级高的借用资质等级低的,相同资质等级相互借用的;

(3)施工总承包单位或专业承包单位未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员,或派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人及以上与施工单位没有订立劳动合同且没有建立劳动工资和社会养老保险关系,或派驻的项目负责人未对该工程的施工活动进行组织管理,又不能进行合理解释并提供相应证明的;

(4)合同约定由承包单位负责采购的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备,由其他单位或个人采购、租赁,或施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明,又不能进行合理解释并提供相应证明的;

(5)专业作业承包人承包的范围是承包单位承包的全部工程,专业作业承包人计取的是除上缴给承包单位“管理费”之外的全部工程价款的;

(6)承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义,直接或变相将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的;

(7)专业工程的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的,但建设单位依约作为发包单位的除外;

(8)专业作业的发包单位不是该工程承包单位的;

(9)施工合同主体之间没有工程款收付关系,或者承包单位收到款项后又将款项转拨给其他单位和个人,又不能进行合理解释并提供材料证明的。

通过上述分析知道,依据《工程施工合同纠纷案件司法解释》的规定,工程施工时,造成工程时变更的,当事人对该部分工程价款不能协商一致的,可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。

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《最高人民关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的,可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”,是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围,但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的,应当认定为“从事雇佣活动”。
雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的,不适用本条规定。
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条劳动关系的建立
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第八条用人单位的告知义务和劳动者的说明义务
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第九条用人单位不得扣押劳动者证件和要求提供担保
用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。
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我一叔叔想要咨询律师对于建设工程合同中挂靠的处理方式是怎样的,因为叔叔需要处理不知道有什么方式
[律师回复] 1、发包人提起的诉讼
(1)挂靠方和被挂靠方的责任
①发包人不知晓挂靠关系
如上所述,发包人不知悉该挂靠关系时,该挂靠其实相当于代理。
我国法律规定,被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的,代理人和被代理人负连带责任。
在建筑工程承包合同中,发包人信任的是被挂靠方的资质,没有该资质而从事建筑工程是违法的,而被挂靠方允许挂靠方借用自己的资质,实质上就是允许挂靠方从事违法活动,这样的承包合同无效,对于这样的共同违法行为,如果发包人是善意不知情的,应该让被挂靠方和挂靠方承担连带责任,以保护发包人。
被挂靠方和挂靠方承担连带责任后,在两者内部责任划分上可以看做是按份责任。由于承包合同的权益实际上由挂靠方享有,义务实际上由挂靠方承担,而被挂靠方取得的收益只是管理费,可以考虑被挂靠方在收取管理费的范围内承担按份责任。
②发包人知晓挂靠关系
如果发包人知道该挂靠关系,明知被挂靠方只是出借资质,则实际上发包人也应被看作是参与到该违法行为中,承包合同的双方当事人实际上就是发包人和挂靠人,则不适宜单独保护发包人的利益。
发包人起诉被挂靠方和挂靠方,由于发包人与挂靠方之间是事实上的承包合同,该承包合同无效,适用财产返还或折价补偿的原则处理;由于发包人和被挂靠方之间是有名无实的承包合同,实质上双方没有事实上的承包合同的权利义务关系,发包人知晓被挂靠方只是收取管理费,也认同该行为,所以可以考虑被挂靠方在收取管理费的范围内承担责任。
(2)工程质量争议
《中华人民共和国建筑法》第66条“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的……对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失,建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。”
当发生工程质量问题时,挂靠方和被挂靠方承担连带赔偿责任的法理基础是违约,是共同侵权还是违约与共同侵权的竞合?
由于挂靠方借用资质签订的建设工程施工合同无效,合同自始无效不存在违约责任,所以挂靠方和被挂靠方承担连带赔偿责任的法律基础不是违约责任。
如果发包方不知晓对方当事人的挂靠行为,该情形属于《合同法》第42条第2项规定的“故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;”,发包方可追究对方当事人的缔约过失责任;而在发包方知晓对方当事人的挂靠行为的情形下,则不适用《合同法》第42条的规定追究挂靠方和被挂靠方的缔约过失责任。但是《建筑法》第66条规定只要出现质量问题,不区别发包方是否知晓对方的挂靠行为,均由挂靠方和被挂靠方承担连带赔偿责任,所以挂靠方和被挂靠方承担连带赔偿责任的法理基础也不是缔约过失责任。
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