工程款优先受偿权可以预先约定放弃吗

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 建设工程价款优先受偿权在任何情况下均不得放弃。优先受偿权制度的创立目的不仅在于保护施工企业的权益，更在于解决工程建设中拖欠的工程款问题，从而有效保障人工工资，保障农民工的基本生存权利，因此其根本目的在于保护农民工的生存权，因为生存权优先于其他一切经营性权利。但一旦允许承包人放弃优先受偿权，工程价款将沦为普通债权。在此种情况下，若建设工程本身已设定抵押，发包人不能支付工程欠款的情况下，承包人往往会因无力支付而拖欠工人工资，农民工工资将得不到有效保障，可能会造成农民工生活困难，由此还可能会引起一些集体、集体讨债甚至引发恶性事件，严重影响社会稳定。同时，在开发商仍处于优势地位的建筑市场中，开发商要求承包人放弃优先受偿权，承包人将不得不接受该条件，放弃优先受偿权。<br/>1、《合同法》第53条规定，“合同中的下列免责条款无效：<br/>(一)造成对方人身伤害的；<br/>(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的”。<br/>2、根据《物权法》第186条规定：抵押权人、质权人在债务履行期届满前，不得与抵押人、出质人约定债务人不履行到期债务时抵押财产或质押财产归债权人所有，即合同双方当事人事先约定的流押、流质条款无效。<br/>3、《合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。<br/>4、最高院《关于集中清理拖欠工程款和农民工工资案件的紧急通知》规定：建设领域拖欠工程款严重破坏了正常的经济秩序，也严重影响了建筑市场的健康发展，且进一步加剧了农民工工资的拖欠，影响社会稳定。应加大工作力度，彻底解决拖欠的工程款和农民工工资；应按照“司法为民”的要求，特别重视对农民工等社会弱势群体的保护。

[律师回复] 对于工程款优先受偿权可以预先约定放弃吗这个问题，解答如下, 建设工程价款优先受偿权在任何情况下均不得放弃。优先受偿权制度的创立目的不仅在于保护施工企业的权益，更在于解决工程建设中拖欠的工程款问题，从而有效保障人工工资，保障农民工的基本生存权利，因此其根本目的在于保护农民工的生存权，因为生存权优先于其他一切经营性权利。但一旦允许承包人放弃优先受偿权，工程价款将沦为普通债权。在此种情况下，若建设工程本身已设定抵押，发包人不能支付工程欠款的情况下，承包人往往会因无力支付而拖欠工人工资，农民工工资将得不到有效保障，可能会造成农民工生活困难，由此还可能会引起一些集体、集体讨债甚至引发恶性事件，严重影响社会稳定。同时，在开发商仍处于优势地位的建筑市场中，开发商要求承包人放弃优先受偿权，承包人将不得不接受该条件，放弃优先受偿权。<br/>1、《合同法》第53条规定，“合同中的下列免责条款无效：<br/>(一)造成对方人身伤害的；<br/>(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的”。<br/>2、根据《物权法》第186条规定：抵押权人、质权人在债务履行期届满前，不得与抵押人、出质人约定债务人不履行到期债务时抵押财产或质押财产归债权人所有，即合同双方当事人事先约定的流押、流质条款无效。<br/>3、《合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。<br/>4、最高院《关于集中清理拖欠工程款和农民工工资案件的紧急通知》规定：建设领域拖欠工程款严重破坏了正常的经济秩序，也严重影响了建筑市场的健康发展，且进一步加剧了农民工工资的拖欠，影响社会稳定。应加大工作力度，彻底解决拖欠的工程款和农民工工资；应按照“司法为民”的要求，特别重视对农民工等社会弱势群体的保护。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 能否在合同中约定承租人放弃优先购买权<br/>承租人以明示的方式作出放弃表示时，承租人丧失优先购买权。双方当事人可以在合同中约定承租人放弃优先购买权<br/>什么是承租人的优先购买权<br/>所谓承租人的优先购买权，是指在房屋租赁合同的存续期间，出租人在出卖该租赁房屋时，承租人得以与其他购买人同等条件优先购买该租赁房屋。在我国的一系列民事立法中，明确规定了承租人的优先购买权。颁布的《城市私有房屋管理条例》<br/>第十一条规定：“房屋所有人出卖出租房屋，应提前3个月通知承租人，在同等条件下，承租人有优先购买权。”最高人民法院《关于贯彻执行民法通则若干意见(试行)》<br/>第一百一十八条规定：“出租人出卖出租房屋，应提前3个月通知承租人，承租人在同等条件下，享有优先购买权;出租人未按此规定出卖房屋的，承租人可以请求人民宣告该房屋买卖无效。”最高人民法院《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》中规定：“房主出卖房屋时在同等条件下原房客优先购买的权利应予保护。”建设部《城市公有房屋管理规定》<br/>第三十六条<br/>第二款指出：“出售出租公有房屋时，承租人有优先购买权。”《合同法》第二百三十条规定：“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。”承租人享有优先权的条件是：<br/>1.房屋租赁合同合法有效是承租人享有优先购买权的前提。因为优先购买权是基于房屋租赁合同而享有的一项法定权利。因此，没有合法有效的房屋租赁合同，也就谈不上法定优先购买权。<br/>2.优先购买权是承租人的一项法定权利，除承租人自愿放弃外，出租人不得加以限制。即房屋租赁合同中优先购买权没有约定或者约定不明确的，应推定承租人享有优先购买权。只有承租人以明示的方式作出放弃表示时，承租人才丧失优先购买权。<br/>3.出租人出卖租赁房屋的要约在租赁合同有效期间，或者租赁合同生效以前但要约效力持续到租赁合同生效之后。房屋租赁合同终止以后出租人当然享有自由处分其房屋的权利，即使承租人尚未履行返还义务，因其不具有承租人的地位，其也就不享有优先购买权。注意：《合同法》第二百三十条规定的“出租人出卖租赁房屋”中的“出卖”，是指出租人向外发出出卖租赁房屋的意思表示，而非买卖租赁房屋的合同已经成立或者生效。<br/>4.同等条件。对于此问题，学者有不同的主张。从条件是否相同，分为：第一种观点是绝对同等说，认为优先购买权人购买的条件应与其他买受人条件绝对相同和完全一致;第二种观点是相对同等说，认为优先购买权人购买的条件与其他买受人条件大致相同即为同等条件;第三种观点认为，除了法律规定或者合同约定限制条件外，同等条件仅指价格同等。第一种观点在适用上过于苛刻，不利于保护承租人的优先购买权;第二种观点过于宽泛，不易操作;第三种观点，抓住“条件”的关键要素，但忽略合同订立过程。如果只注重价格，承租人可以不顾出租人利益，任意拖延承诺时间，这对出租人不利，更对财产流转不利。<br/>应该确定哪些“条件”应该相同。我们认为，<br/>首先是价格条件，即购房价款的数额相等。出租人出卖房屋的目的是获得一定价款，一定数额价款是承租人获得房屋所有权的对价，故购房价款是否相等是决定承租人与其他购房人是否具有同等条件的决定性因素。当然并不仅仅考虑相同价款，还要考虑价款的支付方式和期限等因素。<br/>其次是承诺时间的先后。出租人同时或者大体一致的时间向承租人和其他人发出出卖房屋要约并限定期限，承租人应当在此期限内承诺，否则视为放弃优先购买权。如果要约要求的承诺期限不一致，承租人的承诺期限不早于其他人。如果要约没有约定承诺期限，承租人在合理的期限内未承诺，亦视为放弃优先购买权。<br/>5.承租人必须在一定的时间内行使。我国《城市私有房屋管理条例》第十一条规定，房屋承租人的优先购买权应在接到通知后3个月内行使。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 现行公司法第72条第4款规定：“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”鉴于第72条系就股权转让之专条规定，第4款对前三款规定的补充或者除外。照此逻辑，似应解释为公司法允许以章程排除或者限制股东的优先购买权。但在理论上，这种逻辑结论颇存疑问。公司设立时签署章程与公司存续中修改章程有所不同。设立有限责任公司时，须经全体股东协商一致，才能签订公司章程，但修改公司章程却只需公司股东按照多数决原则作出决议。因此，如果径行采取逻辑解释，很容易出现多数派股东利用修改公司章程，限制或者排除少数股东优先购买权的情况。就实际效果而言，这种做法实为放任对股东优先购买权的侵害，因此，现行公司法第72条规定之妥当性值得考虑。<br/>第<br/>一，有限责任公司成立时签订的公司章程必须由全体投资者一致签字认可，故若公司设立章程明确地排除现有股东的优先购买权，可视为有效约定；<br/>第<br/>二，有限责任公司成立后，若依照多数决规则修改公司章程并排除了公司现有股东的优先购买权，应视为公司章程限制或者剥夺了公司股东的固有权利，此项修改应属无效，现有股东的优先购买权不应受此无效章程条款的影响；

[律师回复] 您好，针对您的可以在合同中约定承租人放弃优先购买权吗问题解答如下, 能否在合同中约定承租人放弃优先购买权<br/>承租人以明示的方式作出放弃表示时，承租人丧失优先购买权。双方当事人可以在合同中约定承租人放弃优先购买权<br/>什么是承租人的优先购买权<br/>所谓承租人的优先购买权，是指在房屋租赁合同的存续期间，出租人在出卖该租赁房屋时，承租人得以与其他购买人同等条件优先购买该租赁房屋。在我国的一系列民事立法中，明确规定了承租人的优先购买权。颁布的《城市私有房屋管理条例》<br/>第十一条规定：“房屋所有人出卖出租房屋，应提前3个月通知承租人，在同等条件下，承租人有优先购买权。”最高人民法院《关于贯彻执行民法通则若干意见(试行)》<br/>第一百一十八条规定：“出租人出卖出租房屋，应提前3个月通知承租人，承租人在同等条件下，享有优先购买权;出租人未按此规定出卖房屋的，承租人可以请求人民宣告该房屋买卖无效。”最高人民法院《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》中规定：“房主出卖房屋时在同等条件下原房客优先购买的权利应予保护。”建设部《城市公有房屋管理规定》<br/>第三十六条<br/>第二款指出：“出售出租公有房屋时，承租人有优先购买权。”《合同法》第二百三十条规定：“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。”承租人享有优先权的条件是：<br/>1.房屋租赁合同合法有效是承租人享有优先购买权的前提。因为优先购买权是基于房屋租赁合同而享有的一项法定权利。因此，没有合法有效的房屋租赁合同，也就谈不上法定优先购买权。<br/>2.优先购买权是承租人的一项法定权利，除承租人自愿放弃外，出租人不得加以限制。即房屋租赁合同中优先购买权没有约定或者约定不明确的，应推定承租人享有优先购买权。只有承租人以明示的方式作出放弃表示时，承租人才丧失优先购买权。<br/>3.出租人出卖租赁房屋的要约在租赁合同有效期间，或者租赁合同生效以前但要约效力持续到租赁合同生效之后。房屋租赁合同终止以后出租人当然享有自由处分其房屋的权利，即使承租人尚未履行返还义务，因其不具有承租人的地位，其也就不享有优先购买权。注意：《合同法》第二百三十条规定的“出租人出卖租赁房屋”中的“出卖”，是指出租人向外发出出卖租赁房屋的意思表示，而非买卖租赁房屋的合同已经成立或者生效。<br/>4.同等条件。对于此问题，学者有不同的主张。从条件是否相同，分为：第一种观点是绝对同等说，认为优先购买权人购买的条件应与其他买受人条件绝对相同和完全一致;第二种观点是相对同等说，认为优先购买权人购买的条件与其他买受人条件大致相同即为同等条件;第三种观点认为，除了法律规定或者合同约定限制条件外，同等条件仅指价格同等。第一种观点在适用上过于苛刻，不利于保护承租人的优先购买权;第二种观点过于宽泛，不易操作;第三种观点，抓住“条件”的关键要素，但忽略合同订立过程。如果只注重价格，承租人可以不顾出租人利益，任意拖延承诺时间，这对出租人不利，更对财产流转不利。<br/>应该确定哪些“条件”应该相同。我们认为，<br/>首先是价格条件，即购房价款的数额相等。出租人出卖房屋的目的是获得一定价款，一定数额价款是承租人获得房屋所有权的对价，故购房价款是否相等是决定承租人与其他购房人是否具有同等条件的决定性因素。当然并不仅仅考虑相同价款，还要考虑价款的支付方式和期限等因素。<br/>其次是承诺时间的先后。出租人同时或者大体一致的时间向承租人和其他人发出出卖房屋要约并限定期限，承租人应当在此期限内承诺，否则视为放弃优先购买权。如果要约要求的承诺期限不一致，承租人的承诺期限不早于其他人。如果要约没有约定承诺期限，承租人在合理的期限内未承诺，亦视为放弃优先购买权。<br/>5.承租人必须在一定的时间内行使。我国《城市私有房屋管理条例》第十一条规定，房屋承租人的优先购买权应在接到通知后3个月内行使。