兼职技术顾问属于劳动关系吗?

最新修订 | 2024-03-03
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专家导读 劳动者与兼职单位建立的用工关系符合劳动法的规定,原用人单位和兼职单位对劳动者的兼职行为没有异议,一般都认定劳动者与兼职单位之间也存在劳动关系,受劳动法的保护,以符合劳动法所倡导的“维护劳动者合法权益”的立法精神。

兼职技术顾问属于劳动关系吗?

当大家本职工作不算太忙,有时间可以做兼职工作或者想要增加自己的额外收入时,一些兼职的职位就热起来了,比如兼职技术顾问、兼职客服等。但是大家对于兼职的定位还不太清楚,作为兼职要不要和用人单位签订劳动合同呢?兼职技术顾问属于劳动关系吗?下文中小编就给大家带来劳动法的相关规定内容。

兼职技术顾问属于劳动关系吗?

一、兼职员工与公司单位之间是劳动关系吗

现实生活中,劳动者在与一方建立劳动关系的同时,利用空余时间、下岗或停薪留职期间,又到其他单位上班的现象并不鲜见。在以往的司法实践中,对于劳动者的兼职行为,一些司法审判机关会以劳务关系对待。以至于一些劳动者在从事兼职活动时,无法享受社会保险、节假日、最低工资标准等应有的劳动保障待遇。

但自从2008年《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》施行以后,对于劳动者的兼职行为,司法审判机关根据相关规定,基本持肯定态度。只要劳动者与兼职单位建立的用工关系符合劳动法的规定,原用人单位和兼职单位对劳动者的兼职行为没有异议,一般都认定劳动者与兼职单位之间也存在劳动关系,受劳动法的保护,以符合劳动法所倡导的“维护劳动者合法权益”的立法精神。

需要提醒的是,有些用人单位试图通过招用兼职人员来逃避劳动用工义务,未签订劳动合同、未缴纳五项保险、未支付加班费等违法用工现象仍比较普遍。因此,劳动者在从事兼职活动时,应当注重保护自己的合法权益,谨慎了解自己与兼职单位之间的各项权利义务。对于双方之间的法律关系以及权利义务,最好能通过书面合同的形式予以确认。

二、兼职顾问劳动关系是否构成合法关系

1.兼职可以分为三类

第一类为劳动者向用人单位提供不定时的技术或信息咨询服务,即顾问式服务;

第二类为劳动者定时向用人单位提供非全日制劳动;

第三类为劳动者向用人单位提供全日制的劳动,即劳动者因为特殊情形的出现,与原单位保留劳动关系,但是不再提供劳动,因此,有时间和精力能够为第三方用人单位提供全日制的劳动。

从劳动关系的特性来说,劳动关系的建立基础是用人单位通过购买劳动力,通过对整个劳动过程的管理来实现的。在这样的前提下,第一类情形中顾问式的兼职服务,建立的基础是服务而不是直接劳动力,在服务过程中劳动者存在自主性,不存在管理与被管理的关系,因此,这类兼职劳动者与用人单位之间缺乏建立劳动关系的基础。

对于第二类情形,包括三种情况:

1.每天不超过4小时的非全日制用工

2.每天超过4小时不超过8小时的非正常全日制用工。

3.每周周末或固定的时间两天左右的全日制用工。

这类兼职人员与用人单位形成的是特殊的劳动关系,特殊点就在于工作时间,但是,无论怎么特殊其本质仍然属于劳动关系。对于第三类,劳动者尽管与原用人单位存在劳动关系,但是,却因特殊情形的出现,而为第三方用人单位提供全日制的劳动,与第三方当然建立劳动关系。

第二类兼职与第三类兼职中的劳动者与第二家用人单位都能从事实上形成劳动关系,但在实践中能否被认定为劳动关系还存在争议,即劳动关系是否具有唯一性。若劳动关系具有唯一性,那么尽管从劳动关系的特性来说,兼职可以形成劳动关系,也会因劳动关系的唯一性而不予认定。对此,《劳动合同法》对劳动关系是否具有唯一性,作出了明确的规定。第39条第4项规定:劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的,用人单位可以解除劳动合同。该条系对劳动者外出兼职关系的法律明确定性,劳动者可以外出兼职与其他用人单位建立劳动关系,只要原单位不禁止或对原单位的工作没有造成影响即可。即劳动关系不再具有唯一性。

此外,《劳动合同法》对非全日制用工的规定,也可以明确看出,允许多重劳动关系存在。该法第69条规定:“从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同;但是,后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。”即从事非全日制用工的劳动者可以订立多份劳动合同,而基于劳动合同是劳动关系建立与否的关键凭证,也可以看出劳动者可以建立多重劳动关系。

兼职工作在事实上与用人单位产生了劳动关系,且是需要签订劳动合同的。很多用人单位觉得雇佣兼职不用签订劳动合同,不用缴纳五险一金,更不用对兼职人员进行相关的劳动损失补偿。这种情况是违反劳动法的规定的,兼职人员应该重视自身的劳动权益。律图有在线律师,如果您有任何的疑惑,欢迎您随时咨询。

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六、保密责任。
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联系电话:
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身份证号码:
根据《中华人民共和国 劳动法 》 、 《中华人民共和国 劳动合同法 》 和有关法律、法规,甲乙双方经平等自愿、协商一致签订本合同,共 同遵守。
第 1条 工作内容
1.1乙方同意在被聘用期间,根据甲方工作需要,在公司从事 ______________工作。
1.2 乙方应按照甲方的要求,尽职尽责完成甲方规定的工作内容,并 达到规定的质量标准和考核要求。
第 2条 合同期限
2.1本 合 同 有 效 期 自 ________年 ________月 ________日 起 , 至 ________年 ________月 ________日止,期限为 ________年。期满后, 经双方同意,可以续约。
2.2本合同没有试用期。
第 3条 劳动时间
1/3页
3.1 乙方在被聘用期间经双方协商执行□ 工作制, 即在保证完成甲方安排工作任务情况下工作时间由□乙方自行 或□ 甲方 安排。
第 4条 劳动条件和劳动纪律
4.1 乙方在聘用期间,应遵守甲方的各项规章制度及劳动纪律,严 格遵守劳动安全卫生、 操作规程和工作规范,爱护甲方的财产, 遵守 职业道德。
4.2 乙方违反劳动纪律及各项规章制度的,甲方可视情节轻重,给 予扣薪、降薪等处理,或解除劳动关系并要求赔偿损失。
第 5条 兼职劳动报酬
5.1 乙方完成约定的工作内容后,甲方应当以货币形式向乙方支付 劳动报酬, 劳动报酬标准为:每月 元 (大写 。
5.2 甲方于每月
5.3 甲方不承担乙方其他任何社保、福利待遇,不负责承担乙方的 任何医疗费用。
第 6条 保密义务
合同期内, 乙方须在甲方许可之范围内使用甲方商业信息; 合同期内 以及合同终止后, 乙方必须为甲方之一切商业信息保守秘密, 不得以 任何方式向甲方以外的第三方泄漏、给予或转让。
第 7条 合同终止
以下情形发生时,本合同终止:
7. 1合同期限届满;
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7. 2在合同有效期内,甲、乙双方经协商一致可解除劳动合同,但 需要提前 30日通知对方。
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7. 4乙方承诺没有传染病、抑郁症、精神障碍、遗传病等不适应相 关工作的疾病,不隐瞒病情。如因隐瞒病情给甲乙双方造成的损失, 乙方愿意承担相应的法律责任,并自动申请离职,解除劳动合同。
7.5 乙方没有按照甲方的要求,尽职尽责完成甲方规定的工作内容, 并达到规定的质量标准和考核要求。
第 8条 其他
8. 1本协议自双方签订之日起生效。
8. 2本协议书一式二份,甲乙双方各执一份。
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甲、乙双方依据《中华人民共和国合同法》之相关规定,就甲方聘用乙方一事达成协议内容如下,并订立本合同,以兹双方共同信守。

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二、聘用时间。
时间总计为期三年,自____年____月____日开始起算至_____年_____月_____日止。合同每年一签,每年期满双方重新签订。

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(2)未经甲方同意不得刺探与本职工作或本身业务无关得商业秘密;

(3)未经甲方同意不得以泄露、告知、公布、发布、出版、传授、转让或者其他任何方式使任何第三方(包括按照保密制度规定不得知悉该项秘密的甲方其他成员)知悉属于甲方或者属于他人但甲方承诺有保密义务的技术秘密或其他商业秘密信息;

(4)乙方承诺,在甲方任职期间,非经甲方事先同意,不在与甲方生产、经营同类产品或提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体等担任任何职务,包括股东、合伙人、董事、监事、经理、职员、代理人、顾问等,并不自营与甲方类似的产品或服务,不为他人类似经营提供任何建议;

2、乙方离职之后的保密义务
双方同意,乙方离职之后仍对其在甲方任职期间接触、知悉的属于甲方或者虽属于第三方但甲方承诺有保密义务的技术秘密和其他商业秘密信息,承担如同任职期间一样的保密义务和不擅自使用有关秘密信息的义务,而无论乙方因何种原因离职;

七、乙方在任职期间应该遵守公司的管理制度或财务制度。乙方在______期间的生活费用,如电话费、住房费、生活费自己负担,因公出差费用由公司负担。

八、违约责任
甲乙双方任何一方违反本合同之约定造成对方损失的,应该按照损失的大小承担违约赔偿责任。

九、争议的解决
本合同经双方签盖公章后生效。因履行本合发生的争议,由争议双方协商解决,协商不成的,提交武汉市仲裁委员会,依该仲裁委员会的仲裁规则仲裁。
十 、本合同一式份,具有同等法律效力,甲乙双方各执一份。
甲方:___________ 乙方:___________
(签章) (签章)
兼职属不属于劳动关系,是否属于劳务关系
[律师回复] 根据你的问题解答如下, 对于广义的,如果劳动者是全职为新的用人单位提供劳动义务,并且同时具备以下三个基本条件,则应视作建立劳动关系:用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。上述说法,从最高人民法院的有关规定中也可以得到印证。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第8条规定:“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员,因与新的用人单位发生用工争议,依法向人民提讼的,人民应当按劳动关系处理。”根据上述规定,企业停薪留职人员、内退人员、下岗待岗人员以及放长假人员,到新的用人单位工作的,只要具备了劳动关系的三个基本特征,就可以认定为劳动关系。
但是对于狭义的,即劳动者是在有本职工作从事的情况下,利用业余时间为其他单位工作的,即使具备劳动关系的三个基本特征,由于不具备全日制工作的特征,仍然不应认定为通常情况下的劳动关系。对于这类,如符合《劳动合同法》第68条关于“以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式”的规定,应当认定为非全日制用工;如果不具备非全日制用工特征,则应当认定为劳务关系。 本案中,郑女士虽然在当中接受某购物中心的管理,提供的劳动也是购物中心工作的组成部门,但是由于其只是利用业余时间到商场从事导购工作,不具备全日制工作与非全日制用工的特征,因此,此种仍然属于劳务关系。对于劳务关系引发的争议,不适用《劳动合同法》的有关规定,应当按照民事争议来处理。
劳动关系对于我们来说是非常重要的内容,建立劳动关系时我们就需要和相关企业签订劳动协议合同,出现问题的话也能第一时间证实双方存在的劳动关系,不过关于算不算劳动关系这样的问题,其实具体是需要看的内容来定夺的,因为并不是所有的都涉及到劳动关系的内容。
我们单位打算聘用一个技术工程师,谁有关于工程技术顾问聘用合同书范本呢,麻烦发给我一份,谢谢了
[律师回复] 总工程师聘用合同范本
  甲方:聘用方(公司或董事会)
  公司注册地址:
  公司法定代表人:
  乙方:受聘方:
  居民身份证号码:
  甲方经董事会决议,并经甲、乙双方平等、友好协商,甲方聘用乙方为甲方总工程师。就聘用有关事宜,特签订本合同,双方共同信守执行。
  
一、聘用内容
  甲方聘请乙方担任甲方公司总工程师,自本合同签字之日起生效。
  
二、聘用时间期限
  至本聘用合同解除为止,无聘用期限。
  
三、聘用薪酬及支付
  聘用薪酬为 24 万元 /年。
  
1、考虑乙方是异地任职,自本合同生效后甲方预付乙方 5万元 作为乙方家属安置费用。
  
2、预付工资抵扣后,每(月)/(季度)/(半年)以现金方式,由甲方负责支付给乙方。
  
3、预留年薪总额的 20% 作为年终考核预留金,乙方在工作中若出现重大过失,甲方则将预留金扣留;若乙方在工作中无重大失误,则在年终由甲方将预留金全额支付给乙方。
  
四、双方责任
  甲、乙双方除了按照国家相关的法律、法规履行各自的权利、责任及义务外,对双方具体的责任与义务约定如下。
  
(一)甲方
  
1、负责给乙方提供必要的办公及食宿场所。
  
2、按约定的薪酬标准,按时支付给乙方。
  
3、赋予乙方工作中应该具有的权限,有利于乙方开展工作。
  
4、对相关工程的某些想法、做法等及时的告知乙方,以便乙方对相关工程作出相应的变更调整。
  
(二)乙方
  
1、保证按甲方要求,为甲方涉及的建筑、装饰、安装等工程提供及时、必要、有效的技术服务。
  
2、负责甲方涉及的建筑、装饰、安装等工程项目工程质量和技术工作的总体控制,确保工程质量达到优良要求。聘用期间,不得以甲方名义对外提供任何担保。
  
3、负责审核项目单位工程施工组织设计、审批项目专项技术方案,组织施工图自审、参与会审和重点工程、重点施工部位、关键工序及季节性施工方案的技术交底,并监督、检查工程项目施工技术规范的执行情况。
  
4、负责组织施工过程中设计变更洽商的审签工作,组织竣工图、竣工技术资料的审核、移交、上报存档工作。
  
5、负责解决设计、施工和验收交接过程中出现的重大技术问题和重大质量事故鉴定和处理。
  
6、负责工程设计、施工、监理、材料、设备采购合同中,关于技术部分的审核、鉴定。
  
7、在降低工程造价、提高工效、缩短工期、保障安全等方面,提出合理化建议。
  
8、工作时间除按照甲方单位正常的作息时间,可根据工程需要灵活安排,但不能影响工程施工过程中的重大事项的确认。
  
五、 合同解除
  尽管本合同中有相反的规定,但公司可以出于以下任何理由终止与高级管理人员的雇佣关系:
  1)重罪的定罪,任何道德败坏的行为,或者导致监禁的犯罪行为,
  2)任何偷窃、诈骗、欺骗或者伪造任何雇佣或公司记录的行为,
  3)不适当地泄露公司机密或者专有信息,
  4)高级管理人员的任何有损公司声誉或者业务的行为,
  5)高级管理人员失职或者没有能力履行公司分配的任何适当职责,在公司发出书面通知并提供适合的改正机会后,仍没有或不能纠正此类错误或能力,
  6)任何违反本合同的行为,并且在接到要求改正的书面通知 7 天后仍没有改正,
  7)在经营过程中严重不能胜任职务,
  8)长期未经允许的缺勤,
  9)非法占据公司业务机会,
  10)在履行高级管理人员职责方面渎职,包括但不限于侵吞公司资金或财产;在代表公司达成的任何交易中牟取或企图牟取个人私利;向公司虚报业绩;在公司场所或公司所属场所内从事任何违反法律或公司规章的活动。
  当因为某种原因终止管理人员与公司的雇佣关系时,公司除了支付截止到终止之日的全部应付但未付的基本薪水以及批准应休假期之外,将不再对管理人员负有任何进一步的责任。乙方提出解除合同的需提前三十日提交书面通知。
  
六、合同到期或者提前解除后,甲方有权对于乙方经营管理期间的甲方资产进行清产核资,清产核资由中国注册会计师验证;双方办理移交手续。
  
七、违约责任
  
1.乙方违反本合同约定给甲方造成损失的,应当赔偿甲方全部损失。
  
2. 甲方未履行本合同按时支付乙方薪酬的,乙方有权终止本合同,并向有关司法部门提起诉讼,要求甲方赔偿乙方的全部损失。
  
十、本合同未尽事宜,由双方友好协商予以补充,补充内容作为本合同的组成部分。
  十
一、本合同自双方当事人签字盖章之日起生效。
  十
二、本合同一式三份,甲乙双方各持一份,一份留存。
  甲方(签章)
  甲方法人代表(签章) 乙方(签章)
  年 月 日
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