返聘人员被辞退补偿怎么算

[律师回复] 退休返聘人员虽然跟你单位之间不构成劳动关系，但符合民法中关于劳务关系的特征。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。所以，单位对该雇员在从事雇佣活动中所遭受的人身损害有法定的赔偿义务，不能够通过协议来免除法定责任。

[律师回复] 解答如下, 1、退休人员返聘不能建立劳动关系，属于雇用关系或劳务关系，从国家层面上没有上限的年龄限制性规定。但是，用人单位为了虑及用人成本、劳动安全与化解意外风除等因素，可能对返聘人员作出年龄限制性规定，只能服从用人单位的规定。2、退休返聘是指用人单位中的受雇佣者已经到达或超过法定退休年龄，从用人单位退休，再通过与原用人单位或者其他用人单位订立合同契约继续作为人力资源存续的行为或状态。包括：受雇佣者到达法定离退休年龄，在原工作岗位延长一定的工作时间；受雇者离退休后被原用人单位应聘回原单位从事同种或不同种工作；受雇者离退休后在劳务市场重新进行择业，到原用人单位之外的单位工作的情况。

[律师回复] 人身损害赔偿案件中，对超过退休年龄人员能否获赔误工费，目前广泛存在着两种不同的意见。观点一：超过退休年龄即当认定为丧失劳动能力，其因受到损害主张误工费不能支持。观点二：退休年龄不能与劳动能力划等号，只要受害人还能劳动，就应当支持其误工费的主张。两种观点造成了司法实务中类似案件大相径庭的裁判结果，严重损害了法律的严肃性。 笔者认为，超过退休年龄人员能否获赔误工费，应当区别对待。 误工费前提条件是受害人必须有劳动能力。所谓的误工费，是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内（即误工时间），因无法从事正常的工作或劳动而失去或减少的工作、劳动收入的赔偿费用。基于侵权法的完全赔偿的原则，只要是与加害行为具有相当因果关系的受害人的所失利益都应当给予赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算到定残日前的一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际送减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。由此可以看出，我国误工费的赔偿采取的是劳动能力丧失说，误工费赔偿制度，是从受害人实际遭受的损失角度设计的，其并不以年龄进行限制。误工费是指受害人因侵权行为受到伤害而就医治疗或休养期间，无法进行正常劳动和获得报酬所产生的实际损失，包括受害人因此而未获得的工资、奖金、津贴，其他补贴等。 我国《民法通则》第119条规定，“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用。”这里的“公民”应理解为包括离退休人员在内的自然人；“误工”中的“工”应理解为社会劳动，包括在职人员的正常工作和退休人员退休后的有偿劳动；“因误工减少的收入”应视为耽误一切劳动或工作而减少的收入，包括耽误退休人员所从事的正常有偿劳动而减少的收入。因此，退休人员受伤后造成退休费用之外的其他劳动收入减少，属于“因误工减少的收入”，负赔偿义务的责任者应比照行业人员的收入标准予以赔偿。从现实的角度来看，退休人员依法从事社会劳动，肯定是可以带来退休费以外的劳动收入，被致伤治疗和全休期间，不能从事此前所从事的有偿社会劳动，势必会使退休费用外的其他直接收入减少。从法理的角度来说，民法上所说的“误工”的“工”，是一个广义的范畴，应指具有有偿性的一切社会劳动，既包含了未退休人员在岗在职时的从事的本职工作，也包含了无固定职业人员的从事的临时性有偿社会劳动，以及退休退职人员所从事合法的有偿服务的社会劳动。 国家相关法律对退休年龄所作的规定，既有对劳动者达到一定年龄后劳动能力下降需要退出劳动岗位问题的考虑，同时还有对新生劳动力就业以及对劳动者予以保护等问题的考虑，退休在某种意义上更多的是一种待遇。我国农村地域辽阔，广大农村的多数农民还不能享受退休待遇，多数五、六十岁的老人还是家庭经济来源的主力，即使是城镇已退休的人员，还有大量的被返聘的现象。随着人们生活条件的改善，劳动者劳动能力的减弱与丧失，必然大大迟延。偏面的以一定的年龄作为劳动能力丧失的依据，既无明确的法律依据，也不符合我国的国情、社情。 综合上述情况，对超过退休人员的误工费，应当具体问题具体分析。对超过退休年龄且确已丧失劳动能力的，误工费不予考虑。相反，虽然超过退休年龄（包括办理了退休手续，享受退休待遇的）但并未完全丧失劳动能力，实际仍在从事劳动，只要其因受到损害导致本人或家庭收入的减少或损失，就应当考虑其误工损失。具体数额根据证据认定，证据不充分的，可以酌情予以考虑。