不正当竞争里的虚假宣传是广告法的广告吗、

最新修订 | 2024-10-16
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刘斌律师
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专家导读 在众多的违法行为中,虚假宣传可谓无处不在,无论是口头表述还是文字记载,都可能成为其施展的工具。然而,虚假广告则透过广告的形式进行包装和传播,因而较之虚假宣传,更适宜于适用于《中华人民共和国广告法》。相对来说,对于更多形式的虚假宣传行为,更应该适用《中华人民共和国反不正当竞争法》。
不正当竞争里的虚假宣传是广告法的广告吗、

一、不正当竞争里的虚假宣传是广告法的广告吗、

在不正当竞争的语境下,虚假宣传是否等同于广告法范畴内的广告宣传?

虚假宣传,其表现形式可以涵盖口头、书面等多种途径;与之相对应的,虚假广告是以广告这种特定形式来实施的。在此基础上,相较来说,虚假宣传更适合使用《中华人民共和国反不正当竞争法》进行规范和约束,而虚假广告则更多地受到《中华人民共和国广告法》的调整。

《中华人民共和国广告法》第三十八条

广告代言人在广告中对商品、服务作推荐、证明,应当依据事实,符合本法和有关法律、行政法

并不得为其未使用过的商品或者未接受过的服务作推荐、证明。不得利用不满十周岁的未成年人作为广告代言人。对在虚假广告中作推荐、证明受到行政处罚未满三年的自然人、法人或者其他组织,不得利用其作为广告代言人。

《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条

经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传,欺骗、误导消费者。经营者不得通过组织虚假交易等方式,帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。

二、不正当竞争行为分析有哪些

一、欺诈性的贸易行为包括但不限于以下几种情况:(1)假借他人之名,伪装注册商标;(2)在未经授权的情况下,擅自使用知名商品的原名、包装设计以及装饰,亦或是使用与知名商品非常接近的名称、包装、装饰,以至于消费者误将其视为真正的知名商品;(3)擅自盗用他人已注册的企业名称或个人名义,使消费者混淆视听,误认为该商品来源于他人;(4)虚伪制造或滥用认证标志、著名品牌标志等质量标志,仿冒产地,使得产品质量产生误解性的误导性表述。

二、商业贿赂行为则主要是指从事商业的运营商为推动自身产品或服务的销售,或寻求战略性的采购伙伴,而采取贿赂的手段,以此来获取市场竞争中的有利地位。

三、虚伪的广告表现形式主要是利用各种广告媒介或公开途径,对产品质量、成分、性能、用途、生产厂家、产品保质期、出生地等方面产生误解性的虚假宣传。

四、侵犯商业机密的行为就是指那些并不被广大人民群众所熟知、且能给权利人带来显著的财务收益,同时又需要采取严格保密措施才能维护其价值的实用技术信息及商业情报。

五、掠夺式定价策略则是指那些运营者以远低于生产成本的价钱销售商品的不当竞争举措。值得一提的是,不及物动词形式的欺骗性有奖销售和巨额有奖销售也是这类不良行为的典型代表,这时运营者常以谎称举办有奖抽奖活动或通过内部员工中彩赠品的手段,将低品质或高价奢侈品以有奖销售的模式进行推广,从而构成了欺骗性有奖销售这样一种不合法的竞争模式。

六、诋毁竞争对手的商业声誉,实际上构成了对从事商事活动的主体综合实力及其经营绩效的全面评价。《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条

经营者不得实施下列混淆行为,引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系:

(一)擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识;

(二)擅自使用他人有一定影响的企业名称(包括简称、字号等)、社会组织名称(包括简称等)、姓名(包括笔名、艺名、译名等);

(三)擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等;

(四)其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。

三、不正当竞争该怎么判

对于不正当竞争行为的认定,需要综合多个层面的各种因素来予以考虑和分析。率先要做的便是深入探查行为人的作为是否触犯了我国现行法律法规,比如是否存在误导性广告宣传、恶意的商业诽谤以及侵犯他人商业机密等不当操作。在此基础上,我们还应当进一步考虑其所产生的影响和后果,即该种行为是否对正常有序的市场竞争环境造成了干扰,又或者对其他合法经营的商户或者广大消费者的权益造成了侵害。在司法实践过程中,法官们往往会依据具体事例的实际情况,结合相关的证据材料进行严谨的判断和裁决。对于那些情节较为轻微的不正当竞争行为,监管部门有权要求行为人立即停止违法行为,同时没收其违法所得,并处以相应的罚款处罚;而对于情节严重者,甚至可以直接吊销营业执照。若行为人的行为已经达到犯罪标准,那么将依法追究其刑事责任。倘若您在日常生活中遇到了与不正当竞争有关的纠纷问题,我们强烈建议您寻求专业律师的帮助,以便获得更为精准且具有针对性的法律建议。

虚假宣传涵盖口头、书面等途径,与之相对应的,虚假广告是以广告这种特定形式来实施的。虚假宣传更适合用《中华人民共和国反不正当竞争法》规范,而虚假广告则受《中华人民共和国广告法》调整。

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2、虚假广告的民事责任《广告法》第38条规定:“违反本法规定,发布虚假广告,欺骗和误导消费者,使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的,由广告主依法承担民事责任;广告经营者,广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的,应当依法承担连带责任。广告经营者,广告发布者不能提供广告主的真实姓名,地址的,应当承担全部民事责任。社会团体或者其他组织,在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务,使消费的合法权益受到损害的,应当依法承担连带责任。”主要包括:①虚假广告具有误导性、欺骗性、侵害了他人的合法权益,是一种侵权行为,必须承担侵权民事责任。但关于民事责任的方式:则应依据实际情况而定,依据行为人的主观过错的大小,广告内容的欺骗性、误导性的程度、侵权后果、损害的大小综合而定。②虚假广告的经营者,发布者明知是虚假的广告,仍设计制作、发布、对受害的消费者而言,他们是共同的侵权人,消费者可以向业主追索损失,也可直接向经营者和发布者追索损失、经营者和发布者应当共同承担侵权的民事责任。
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第一种意见认为构成了不正当竞争。理由是《产品质量法》第三十三条规定:“销售者应当建立并执行进货检查验收制度,验明产品合格证明和其他标识。”产品包装上的虚假标识是查验内容,销售商销售这种产品,最起码是没有尽到查验义务。其次,商品进入流通环节,产权就发生了转移,商品所有权是销售者,引起消费者误解这一结果也是在销售环节中发生的,销售商销售自己的商品且在销售过程中产生的法律后果,因此销售商销售这种商品的行为构成了不正当竞争。
第二种意见认为销售商的行为不构成不正当竞争。理由是从法条的字面意思理解,虚假宣传的不正当竞争违法主体只能是虚假标注的生产者或虚假标注的实施者。
笔者赞同第二种意见,理由有三:
1、《行政处罚法》规定:“没有法定依据或者不遵守法定程序的,行政处罚无效。”《反法》调整的违法主体应是虚假宣传的实施者(广告法中称的广告主),对于销售含有虚假标识商品的销售商是否构成不正当竞争,目前所有的法律、法规、规章未有明确规定。《反法》第九条第二款规定:“广告的经营者不得在明知或者应知的情况下,代理、设计、制作、发布虚假广告。”就更进一步说明,这种不正当竞争的违法主体只可能是虚假内容的提供者,商品上的虚假标识的违法主体只可能是商品的生产者。
2、《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》第九条规定:“销售明知或者应知是仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的商品的,比照本规定第七条、第八条[《规定》第七条内容为:‘经营者有本规定第二条所列行为的,县级以上工商行政管理机关可以依照《反不正当竞争法》第二十一条第二款的规定对其进行处罚。’第八条内容为:‘经营者有本规定第二条所列行为的,工商行政管理机关除依前条规定予以处罚外,对侵权物品可作如下处理:
(一)收缴并销毁或者责令并监督侵权人销毁尚未使用的侵权的包装和装潢;
(二)责令并监督侵权人消除现存商品上侵权的商品名称、包装和装潢;
(三)收缴直接专门用于印制侵权的商品包装和装潢的模具、印板和其他作案工具;
(四)采取前三项措施不足以制止侵权行为的,或者侵权的商品名称、包装和装潢与商品难以分离的,责令并监督侵权人销毁侵权商品。’]的规定予以处罚。”这充分说明,《反法》规定的仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为违法主体仅指仿冒的实施者,不包括销售商,《规定》才将销售商有明知或应知情节的归属到不正当竞争行为,无此情节的不属于《反法》调整的范围,否则,《规定》是不可能违反《反法》规定,把无明知或应知情节的销售商排除到《反法》的调整范围之外。那么,同属于《反法》调整的虚假宣传,两个条款语境相同,又怎么能够把虚假宣传的不正当竞争帽子扣在销售商头上的呢?
3、《食品安全法》第四十八条第一款规定:“食品和食品添加剂的标签、说明书,不得含有虚假、夸大的内容,不得涉及疾病预防、治疗功能。生产者对标签、说明书上所载明的内容负责。”食品包装上的虚假标识有食品生产者负责,其他商品上的虚假标识为什么要销售商负责呢?食品和其他商品上的虚假标识同出于生产者的主观故意,是生产者具体实施的,理应由生产者承担相应的责任,销售商无主观故意,未具体实施,不应承担由此应该承担的行政责任。商品产权的转移是商品流转过程中特有的属性,更不能以所有权作为应承担行政责任的理由,商品的所有权最终属于消费者,难道消费者也应承担相应的行政责任吗?
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