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垫资施工合同违法吗

帮助5人 3.8w浏览 匿名 2020-10-03 山东烟台
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    对于垫资施工合同违法吗这个问题,解答如下, 确认某一合同条款的效力,关键看它是否违反法律法规的禁止性和强制性规定。禁止将垫付工程款作为合同条款,仅在行政规章中有规定,不能作为确认垫资条款无效的法律依据,况且,我国已加入世界贸易组织,在法律的适用上应遵循公开、透明、一致性原则,在法的效力层面上,行政规章的效力层次较低,不能与作为上位法的法律法规的内容或立法精神相抵触,根据《合同法》关于合同无效的规定,国家建设部、财政部以及各地建设委员会的规定,属于政府部门的规章,所以带资、垫资施工违规不违法,根据合同法的规定,合同只要不违反法律、行政法规的禁止性规定,就不违法,就应当受到保护。显而易见,据此认定带资、垫资施工合同(或条款)为无效合同(或条款)与法相悖,亦经不起历史的检验。
    只要带、垫资合同充分反映了当事人的真实意思,是双方当事人共同自愿实施的行为,就应当予以充分的尊重。现实中工程带资、垫资是发包人、承包人双方的合意,已通过合法方式实施,或者是以先建后付的付款方式或约定的延期付款协议形成垫资,或者是通过履约保证金的方式实现。既然我国允许外商投资建筑业企业在我国境内可以带资承包工程,合同中的带资条款有效,而且承包人垫资是建筑行业的惯例,发包人在发包工程时只给予少部分备料款,其余款项都是先由承包人垫资建到一定程度,由工程师签字认可后发包人再拨付进度款。从国外的一些立法看,优先受偿权的范围也都不仅限于劳动报酬。例如,国际上通行的交钥匙工程中承包人就得垫付所有涉及建设工程的款项。我们没有理由再内外有别,实行区别对待,也没有理由再以扰乱建筑市场秩序和金融秩序为由一概对带资垫资承包予以禁止,与其禁而不止,不如因势利导,从更高立法层面上明文规定带资垫资承包条款的效力。即垫资条款一般应确认为有效。施工方未依约垫付工程款的构成违约。
    《建设工程合同司法解释》第六条规定,当事人对垫资和垫资利息有约定,承包人请求按照约定返还垫资及其利息的,应予支持,但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定,承包人请求支付利息的,不予支持。
    垫资的计息时间:
    1、如果没有约定计息时间,工程已经交付的,以交付之日开始计息;
    2、工程没有交付的以提交竣工报告之日开始计息;
    3、工程没有交付,价款也没有结算的,从之日开始计息。
    垫资施工主要表现为以下几种形式:
    1、全额垫资施工,主要是指在工程建设过程中发包人不向承包人支付任何工程价款,而要等待工程项目建设完毕经竣工验收合格后,方按照约定支付工程价款;
    2、利用工程进度款的不足额支付,造成部分垫资施工,比如在合同中约定为“承包人报送的月进度报表经发包人确认后,于次月支付确认工作量的70%”,这样实际上造成承包人在工程建设过程中,对已经完成工作量的30%要形成部分垫资;
    3、要求承包人向发包人支付保证金作为工程项目启动资金,保证金在施工过程中根据工程进度返还,造成部分垫资施工;
    4、约定按照形象进度付款,比如约定基础完成开始支付进度款,或结构封顶付至工程价款的一定比例等等。
    全文
    13 2020-10-03
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垫资施工合同不予备案了吗?
垫资施工合同不予备案了,目前已经全面的取消了备案的程序。但是通过招投标的方式获得建设工程施工合同签订的权利的情况之下,应当尽快的签订书面的建设工程施工合同,具体就是需要在30天时间。
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建设工程纠纷
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垫资施工合同的备案要什么材料?
垫资是当事人自愿的行为,进行垫资施工合同备案时,需要提供建筑工程施工合同备案许可申请表,合同的正式文本,签订合同双方的身份证明材料,施工项目负责人的资格证书等材料。
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建设工程纠纷
电瓶车撞到轿车轿车违停责任如何认定
[律师回复] 解析:
当机动车辆违停且因此与电动自行车相碰撞时,根据交通法规,通常认为应由汽车承担主要责任,电动自行车则负担次要责任。
这是因为,“转弯让直行”乃是交通规则中的重要原则。
在这种情况下,汽车正在进行转弯操作,而电动自行车则处于直行状态,按照规定,汽车理应礼让直行车辆先行通过,换言之,即便是汽车在转弯过程中,电动自行车作为直行车辆,仍享有优先通行权。
依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条的规定,公安机关交通管理部门应当根据当事人的行为对发生道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度,确定当事人的责任:
1.若因一方当事人的过错导致道路交通事故的,该方当事人需承担全部责任;
2.若因两方或多方当事人的过错引发道路交通事故的,则应根据各当事人的行为对事故发生的作用及过错的严重程度,分别判定其承担主要责任、同等责任和次要责任;
3.若各方当事人均未导致道路交通事故的过错,则可视为交通意外事故,各方均无需承担责任。
但如有一方当事人故意制造道路交通事故的,另一方当事人则无需承担任何责任。
此外,对于机动车驾驶员不遵守规定,随意停放车辆,影响其他车辆和行人正常通行的行为,将面临一百五十元的罚款处罚;
若因此导致交通事故的发生,罚款金额将升至二百元。
同时,机动车在道路上发生故障,需要停车排除故障时,驾驶员应当立即开启危险报警闪光灯,将机动车移至不妨碍交通的地方停放;
若确实无法移动的,则应持续开启危险报警闪光灯,并在来车方向设置警告标志等措施以扩大警示范围,必要时还应迅速向警方报案。
法律依据:
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分,按照下列规定承担赔偿责任:
(一)机动车之间发生交通事故的,由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。
(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故,非机动车驾驶人、行人没有过错的,由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的,根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的,承担不超过百分之十的赔偿责任。
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垫资施工合同价款纠纷怎么处理
对于垫资施工合同价款纠纷,在处理的时候首先可以由双方自行调解调解不成的时候也可以通过有关的部门来进行调解或者是申请仲裁的方式来进行解决,还可以通过向法院进行起诉的方式来维护自己的合法权益。
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工伤赔偿
诽谤罪超过多少次违法
[律师回复] 解析:
根据中国法律法规对此类行为的规定,诽谤行为如果累积达到了五千次以上,即可判定为已经构成了诽谤犯罪。
具体来说,在实践中,若某一诽谤信息的实际点击量或浏览量超过了五千次,或者被转发的次数超过了五百次,那么就可以认为该行为已经触犯了诽谤罪。
此外,如果有人利用信息网络进行诽谤,并且存在以下任何一种情况,都应该被视为情节严重:
1.同一诽谤信息的实际点击量或浏览量超过了五千次,或者被转发的次数超过了五百次;
2.导致受害人或其近亲出现精神失常、自残甚至自杀等严重后果;
3.在过去两年内曾经因为诽谤而受到过行政处罚,但之后再次进行诽谤;
4.其他可能被视为情节严重的情况。
同样地,如果有人利用信息网络进行诽谤,并且存在以下任何一种情况,都应该被视为对社会秩序和国家利益产生了严重威胁:
1.引发大规模群体事件;
2.扰乱公共秩序;
3.引发民族、宗教冲突;
4.诽谤多名对象,造成极其恶劣的社会影响;
5.损害国家形象,对国家利益造成严重伤害;
6.造成恶劣的国际影响;
7.其他可能被视为严重威胁社会秩序和国家利益的情况。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》第二百四十六条
【侮辱罪】【诽谤罪】以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。
前款罪,告诉的才处理,但是严重危害社会秩序和国家利益的除外。
通过信息网络实施第一款规定的行为,被害人向人民法院告诉,但提供证据确有困难的,人民法院可以要求公安机关提供协助。
男方以威胁的手段起诉离婚是否违法
[律师回复] 解析:
在诉讼离婚过程中,若遭受到男方以各种方式进行的恐吓与威胁,当事人有权向当地公安部门寻求帮助,请求其对相关事宜进行干预和处理。
通常而言,针对他人实施恐吓行为属于违反《治安管理处罚法》的行为之一。
具体来说,通信、电子邮件或其他途径进行的威胁,或者直接威胁到他人人身安全的,均可能面临5日以下拘留,或最高不超过500元人民币的罚款。
对于情节较为严重者,可能将面临5日以上10日以下拘留,同时还需承担最高不超过500元人民币的罚款。
法律依据:
《中华人民共和国民法典》第一千零七十六条
夫妻双方自愿离婚的,应当签订书面离婚协议,并亲自到婚姻登记机关申请离婚登记。
离婚协议应当载明双方自愿离婚的意思表示和对子女抚养、财产以及债务处理等事项协商一致的意见。
第一千零七十九条
夫妻一方要求离婚的,可以由有关组织进行调解或者直接向人民法院提起离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件,应当进行调解;
如果感情确已破裂,调解无效的,应当准予离婚。
有下列情形之一,调解无效的,应当准予离婚:
(一)重婚或者与他人同居;
(二)实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员;
(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改;
(四)因感情不和分居满二年;
(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪,另一方提起离婚诉讼的,应当准予离婚。
经人民法院判决不准离婚后,双方又分居满一年,一方再次提起离婚诉讼的,应当准予离婚。
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建筑施工垫资利息怎么算?
“垫资”不是合同违约,建筑工程垫资也不是在购房过程中的垫资,是垫付工程款,而借款人要收取2%至5%的“垫款”手续费,说得通俗一点,这种“垫资”行为类似民间高利贷。所谓"垫资施工承包"是指建设工程的发包方不用预付和按工程进度给付施工承包商工程款,而是作为施工承包商的建筑企业预先垫付一定数额的工程款,带资施工到约定部分,再由发包方进行偿付。
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建设工程纠纷
村干部未经村民同意强行租地是否违法
[律师回复] 解析:
若村干部采用强制手段征收土地,村民可向当地州(县)级别的人民政府进行投诉与申诉;
倘若情况严重且已经构成犯罪行为,村民也有权向村镇所在地的公安局或者人民检察院举报此类违规行为。
依照国家相关法律法规规定,针对未经许可擅自征地、侵犯了广大农民的权益并导致出现集体抗议和恶性事件等恶劣情形的,地方各级政府应当对涉事责任人采取严肃处理措施,依法追究其相应法律责任。
法律依据:
《土地管理法》第六十七条
县级以上人民政府自然资源主管部门对违反土地管理法律、法规的行为进行监督检查。
县级以上人民政府农业农村主管部门对违反农村宅基地管理法律、法规的行为进行监督检查的,适用本法关于自然资源主管部门监督检查的规定。
土地管理监督检查人员应当熟悉土地管理法律、法规,忠于职守、秉公执法。
第六十八条
县级以上人民政府自然资源主管部门履行监督检查职责时,有权采取下列措施:
(一)要求被检查的单位或者个人提供有关土地权利的文件和资料,进行查阅或者予以复制;
(二)要求被检查的单位或者个人就有关土地权利的问题作出说明;
(三)进入被检查单位或者个人非法占用的土地现场进行勘测;
(四)责令非法占用土地的单位或者个人停止违反土地管理法律、法规的行为。
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容积率调整造成的面积缩水是否违反建筑法规
[律师回复] 解析:
倘若开发商向购房者交付使用的房屋套内建筑面积或建筑面积与双方在商品房买卖合同中所约定的面积存在出入时,若合同中有相关规定,则应当遵循约定予以处理;
如合同中并未对此进行约定或约定不够明确清晰,则须依照下列原则进行处理:
(1)当面积误差的比例绝对值介于3%以内(包括3%在内)时,应按照合同约定的价格据实结算,同时,如果买方要求解除该份合同,根据现行法律法规,将不再得到我们的支持;
(2)若面积误差的比例绝对值超越了3%,那么买方有权请求解除合同,要求退还已支付的购房款项及其相应的利息。
对于这种情况,我们会给予支持。
若买方愿意继续履行这份合同,且房屋实际面积大于合同约定面积的话,那么面积误差比例在3%以内(包括3%在内)的那部分房价款,买方需按照原定的价格进行补充支付;
而对于面积误差比例超过3%的那部分房价款,则由卖方负责承担,其所有权归属买方所有;
反之,若房屋实际面积小于合同约定面积,那么面积误差比例在3%以内(包括3%在内)的那部分房价款及其相应的利息,卖方需要全额退还给买方;
而对于面积误差比例超过3%的那部分房价款,卖方则需要双倍返还给买方。
法律依据:
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条
因房屋质量问题严重影响正常居住使用,买受人请求解除合同和赔偿损失的,应予支持。
交付使用的房屋存在质量问题,在保修期内,出卖人应当承担修复责任;
出卖人拒绝修复或者在合理期限内拖延修复的,买受人可以自行或者委托他人修复。
修复费用及修复期间造成的其他损失由出卖人承担。
购房合同违约金是斜线还是平行线
[律师回复] 解析:
在实践中,若因合同双方当事人所约定的违约金金额高于实际损失30%而导致对方当事人要求调减违约金的,人民法院应根据实际情况适当降低违约金金额;
反之,若当事人认为约定的违约金低于其实际损失,请求人民法院予以增设的,则需以违约行为给守约方带来的实际经济损失作为衡量违约金金额的主要依据。
法律依据:
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条
当事人以约定的违约金过高为由请求减少的,应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少;当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的,应当以违约造成的损失确定违约金数额。
第十七条
商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法,违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定:
逾期付款的,按照未付购房款总额,参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。
逾期交付使用房屋的,按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定。
第十八条
由于出卖人的原因,买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的,除当事人有特殊约定外,出卖人应当承担违约责任:
(一)商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限;
(二)商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的,自房屋交付使用之日起90日;
(三)商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的,自合同订立之日起90日。
合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的,可以按照已付购房款总额,参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。
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垫资施工回款的条件是什么
根据法律规定,当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理。在垫资承包人收不到工程款时,应当及时委托建筑工程律师介入处理,若双方协商不成的,承包人可让律师尽快到法院提起诉讼,通过法律途径追偿。
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建设工程纠纷
为品牌公司贴牌生产制假违法吗
[律师回复] 解析:
被冠名制造行为已然构成对注册商标专用权的侵犯,这无疑是违法的。
具体来说,以下七类行为皆被视为侵犯了注册商标专用权:
(一)在未获商标注册人允许的情况下,在同类产品中使用与之注册商标完全相同的商标;
(二)在未获商标注册人允许的情况下,在同类或相似产品中使用与其注册商标相近似的商标,极易造成混淆;
(三)销售涉嫌侵犯注册商标专用权的商品;
(四)伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售此类标识;
(五)在未获商标注册人同意的情况下,擅自更换其注册商标并将更换后的产品再次投放市场;
(六)故意为侵犯他人商标专用权的行为提供便利条件,协助他人实施侵权行为;
(七)给他人的注册商标专用权带来其他形式的损害。
法律依据:
《商标法》第五十七条
有下列行为之一的,均属侵犯注册商标专用权:
(一)未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的;
(二)未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标,或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标,容易导致混淆的;
(三)销售侵犯注册商标专用权的商品的;
(四)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的;
(五)未经商标注册人同意,更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的;
(六)故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件,帮助他人实施侵犯商标专用权行为的;
(七)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。
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无证驾驶是违法还是犯罪怎么处罚
[律师回复] 解析:
一、根据相关规定,无证驾驶属于违法行为,需受到相应的处罚。
具体的处罚措施是:
行政机关有权对无证驾驶者进行处罚,罚款范围为二百元到二千元之间,视其情节严重程度决定是否合并处以十五天的拘留。
此外,若当事人在取得机动车驾驶证、机动车驾驶证被吊销或机动车驾驶证被暂扣期间仍驾驶机动车,则由公安机关交通管理部门处以二百元以上二千元以下的罚款。
二、关于无证驾驶者被拘留的条件,主要包括以下几个方面:
首先,公安机关执行拘留时必须出示由县级以上公安机关负责人签发的拘留证;
其次,执行拘留的人员不得少于两人;
再次,拘留后,应立即将被拘留人送往看守所羁押,最晚不得超过二十四小时;
最后,除非存在无法通知或涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪等情况,否则应在拘留后二十四小时内通知被拘留人的家属。
三、关于无证驾驶肇事逃逸的量刑标准,可分为以下几种情况:
一般情况下,无证驾驶肇事逃逸的,可判处三年以上七年以下有期徒刑;
而如果因逃逸导致他人死亡的,则可判处七年以上有期徒刑。
总之,驾驶员在驾驶机动车前,必须具备相应的资格证书,即持有驾驶证。
如未持证驾驶机动车,则构成交通违章行为,需承担相应的法律责任,公安机关将依法予以处罚。
无证驾驶的处罚方式包括罚款及拘留两种。
法律依据:
《中华人民共和国道路交通安全法》第九十九条
有下列行为之一的,由公安机关交通管理部门处二百元以上二千元以下罚款:
(一)未取得机动车驾驶证、机动车驾驶证被吊销或者机动车驾驶证被暂扣期间驾驶机动车的;
(二)将机动车交由未取得机动车驾驶证或者机动车驾驶证被吊销、暂扣的人驾驶的;
(三)造成交通事故后逃逸,尚不构成犯罪的;
(四)机动车行驶超过规定时速百分之五十的;
(五)强迫机动车驾驶人违反道路交通安全法律、法规和机动车安全驾驶要求驾驶机动车,造成交通事故,尚不构成犯罪的;
(六)违反交通管制的规定强行通行,不听劝阻的;
(七)故意损毁、移动、涂改交通设施,造成危害后果,尚不构成犯罪的;
(八)非法拦截、扣留机动车辆,不听劝阻,造成交通严重阻塞或者较大财产损失的。
行为人有前款第二项、第四项情形之一的,可以并处吊销机动车驾驶证;
有第一项、第三项、第五项至第八项情形之一的,可以并处十五日以下拘留。
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