外派人员劳动关系的认定是怎么样的？

[律师回复] 一点都不麻烦的，但是需要单位需要提供详细的外派员工的工作时间，工作场所还有工作的原因，这样的话才能进行工伤认定。

[律师回复] 请求权竞合如何处理
由于涉外海上人身损害赔偿和工伤赔偿案件的责任主体不同，船员或其遗属能否同时向外籍船舶和外派单位提出权利主张？对于这种情况，有学者主张按照《合同法》第122条关于责任竞合的规定由权利人选择其一。[3]笔者认为这种观点是错误的，因为请求权竞合不同于责任竞合——责任竞合应当是在相同主体之间同时存在违约和侵权两种责任的竞合，而本文所涉及的是权利人向不同的主体提出不同性质的权利索赔，这显然是不同的两回事。
如果没有涉外因素，当存在工伤赔偿请求权和人身损害赔偿请求权竞合之时，司法实践倾向于“二者虽然基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系之中，互不排斥。……基于双重主体身份，劳动者有权向用人单位主张工伤保险赔偿，同时还有权向侵权人主张人身损害赔偿，即有权获得双重赔偿。在这种情形下，用人单位和侵权人应当依法承担各自所负的赔偿责任，不因受伤职工（受害人）先行获得一方赔偿、实际损失已得到全部或部分补偿而免除或减轻另一方的责任。”因此，两种请求可以同时得到支持。[4]
但是，对于船员外派的场合，笔者认为上述规定不能适用。因为依据控制理论，“在外派期间，船员在船东经营的船舶上，按照船东的指示和要求，为船东的利益提供各种劳务。”[5]此时，外派单位对船员失去了实际控制，也就失去了采取措施防止事故发生的可能。所以，最终的责任承担者应当以存在过错的外籍船舶为宜。正是由于这个原因，《关于审理涉外海上人身伤亡案件损害赔偿的具体规定（试行）》规定：“伤亡者所在单位可以支持伤残者及死亡者遗属向法院起诉。”“赔偿费应赔付给死者遗属、伤残者本人。伤亡者所在单位或者其他单位或个人为处理伤亡事故所垫付的费用，应从赔偿费中返还。”
由此可能产生的疑问是，“国家设置工伤保险制度，目的是为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿。根据《工伤保险条例》的规定，用人单位应当为本单位全体职工缴纳工伤保险费，因工伤事故受到人身损害的职工有权获得工伤保险赔偿、享受工伤待遇。因此，只要客观上存在工伤事故，就会在受伤职工和用人单位之间产生工伤保险赔偿关系，确认该法律关系成立与否，无需考查工伤事故发生的原因，即使工伤事故系因用人单位以外的第三人侵权所致，或者是由于受伤职工本人的过失所致，都不影响受伤职工向用人单位主张工伤保险赔偿。”[6]因此，此时免除外派单位或者国内社保机构对船员的工伤理赔依据何在？对此，笔者的解释是，工伤保险立法已经做了适当安排——1996年《企业职工工伤保险试行办法》第30条规定：“出国、出境人员的劳动关系在国内并参加工伤保险的，在境外负伤、致残或者死亡时，应当由境外有关方面承担伤害赔偿责任的，我国有关单位应当向外方索取伤害赔偿。外方给付的赔偿金应归当事人或者其亲属所有，但需偿还有关单位垫付的费用。对于获得境外伤害赔偿的，国内工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金不再发给，有关单位或者国内工伤保险经办机构可以按照本办法发给其他待遇。境外伤害赔偿金低于国内工伤保险一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金的，由有关单位或者国内工伤保险经办机构补足差额部分。”据此，船员外派期间的工伤事故原则上由外籍船舶承当赔偿责任，但是外派单位或者国内工伤保险经办机构应当承担补足差额的补充责任。现行《工伤保险条例》（2011年）第44条将此修改为：“职工被派遣出境工作，依据前往国家或者地区的法律应当参加当地工伤保险的，参加当地工伤保险，其国内工伤保险关系中止；不能参加当地工伤保险的，其国内工伤保险关系不中止。”既然外派船员的国内工伤保险关系中止，在外派期间遭受伤害而要求外派单位或者国内社保机构承担赔偿责任当然没有依据。实际上，外籍船舶基于其本国劳动立法的强制要求，一般都要与船员另行签订雇佣合同并为其投保。虽然所投保险不一定是工伤保险——在海运行业一般都是选择向船东互保协会或者有声誉的商业保险公司投保人身意外伤害（包括疾病）险，但是对于船员而言只要具备相同保障功能的保险存在，也应当视为中止了国内工伤保险关系。
外派船员与外派单位和外籍船舶之间的合同约定也可以从另一个角度解释这个问题。按照外经贸部《国内经营公司与外派海员外派协议范本》和《海外雇主和外派海员协议范本》条款约定，作为外派单位的国内经营公司主要负责指导船员与海外雇主签订合同，监督海外雇主履行合同条款，敦促海外雇主为船员投保，维护船员在船的合法权益。作为海外雇主的外籍船舶则必须负责向有声誉的船东互保协会投保船员自离开中国国境起至返回中国国境止的一切人身意外（包括疾病）险，并负责事后追偿。海外雇主还必须保证将所有赔偿如数交付派出船员的外派单位，并由外派单位全数交还船员或其法定继承人。如船员在合同期内死亡，海外雇主除按上述保赔标准赔偿外，还须付清船员所有应得收入、返还遗物、妥善安置骨灰并支付丧葬费。[7]三方之间既然对船员外派期间的伤亡赔偿责任承担作出了明确约定，这种约定没有违反法律的强制性规定，又符合公平合理原则，其法律效力应当予以认可。

[律师回复]
1、医疗费用：以医院出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。 医疗费的数额按照一审法庭辩论终结前的实际发生的数额确定。
2、误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定； 受害人因伤致残续误工的误工时间可以计算至定残日前一天； 受害人有固定收入的误工费按照减少的收入计算； 受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举出其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者想近行业上年度职工平均工资计算。
3、护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员的收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有固定收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理劳务报酬标准计算；护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数；护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止。受害人不能恢复生活自理能力的，可以根据年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年；受害人定残后的护理，应当根据其护理信赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
4、交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应该以正式票据为凭；有关票据应该与就医地点、时间、人数、次数确定。
5、住院伙食补助费：参照当地国家工作人员的出差补助标准予以确定。受害人确需到外地治疗的，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
6、住宿费：参照事故发生地国家机关工作人员出差住宿费标准计算。
7、营养费：根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。

[律师回复] 离职公司不给开离职证明怎么办公司方拒绝开具离职证明及拒绝返还你劳动手册是没有法律依据的。如果其仍坚持己见，不予配合的话，劳动者可以向劳动监察部门投诉或提起劳动争议仲裁。劳动合同关系的维系需要劳动合同当事人双方互相的配合、互相的信任和协作。在丧失了互信基础的情况下，劳动合同当事人即使表面维持这种貌合神离的劳动合同关系，亦难以使劳动合同的目的得以顺利实现。虽然我国《劳动法》对用人单位行使劳动合同单方解除权做了限制性规定，但对劳动者的辞职权并未做限制。只要提前一个月通知用人单位，劳动者即可以无理由单方解除劳动合同。用人单位无权否决你的辞职权。但劳动合同的结束并不意味着双方再无任何义务。根据《合同法》的规定，合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。而对于劳动合同当事人而言，劳动合同结束后，各自亦负有相应的附随义务。对此，《劳动合同法》明确规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。而劳动者亦应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。从上述法律规定看，用人单位可以以劳动者未办理工作交接为由作为暂时不支付经济补偿金的抗辩理由，当然该抗辩理由必须以用人单位有证据证明劳动者确有需要交接的手续未办为前提。而用人单位开具相应的离职证明和办理社会保险关系转移手续则确是用人单位的法定义务，该义务的履行并无限制性条件。

[律师回复] 对于这个问题，解答如下, 国内外派人员国外工资需要缴纳个人所得税。根据《个人所得税法》第七条规定，国内外派人员，在国外的工资收入，按国内工资，薪金所得计税方法计税，扣除在国外已经缴纳的税款之后，缴纳个人所得税。《个人所得税法》第七条　纳税义务人从中国境外取得的所得，准予其在应纳税额中扣除已在境外缴纳的个人所得税税额。但扣除额不得超过该纳税义务人境外所得依照本法规定计算的应纳税额。

[律师回复] 先认真查看用工单位与劳务派遣单位签订的劳务派遣协议，协议中对工伤责任的划分情况及其约定，有约定的就按约定确认双方各负有什么责任和义务。 2、约定不清楚或者没有约定，则按工伤保险条例的规定划分责任： 第
一，如果没有为劳动者办理工伤保险，上述协议中又没有约定要为劳动者办理工伤保险，则用工单位负主要责任，派遣单位负连带责任。 第
二，如果办理了工伤保险，则由工伤保险机构负责赔偿，用工单位承担相应的责任。 3、如果协议中有约定，派遣单位没有办理，则由赔钱单位负主要责任，用工单位承担条例中规定由用人单位承担的相应责任。

[律师回复] 劳动外包主要看你的用人主体是劳动外包还是劳动派遣，两者是分别的；劳动外包和劳动派遣服务性质、用人需求、用人范围、合同性质、结算准则、管理角色、服务主体、相互关系、适用法律和违法后果都不相同；劳动派遣作为一种用人形式，派遣方、用人方、派遣工三方关系处置适用劳动合同法。劳动外包作为一个经营服务事项，发包方承包方之间关系处置适用合同法；劳动派遣关系中，如果因为工作给派遣员工导致损害时，劳动派遣单位与用人单位按《劳动合同法》必须承受连带赔偿职责。劳动外包服务中，发包方与承包方的员工并不直接发生法律关系，除必须确保能提供必要的安全生产要求以外，无须对承包方员工承受任何法律职责。

[律师回复] 有证据证明是劳动关系，就可以发包方作为用人单位申请工伤。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 在签订劳动合同之前应尽量清楚用工单位是否为合法经营的单位，有无用工主体资格。否则，既使双方签订了劳动合同，因违反法律规定而无效
合同中应明确工作内容、条件、地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬等，以防止约定不明，致使自己权益受到侵害
劳动者与用工单位约定的事项都要以书面形式确定写在劳动合同中，避免用工单位的口头承诺，防止将来发生纠纷，因缺少证据而得不到法律有效的保护
详尽填写合同条款，避免签订条款不全的劳动合同。根据《劳动合同法》规定，劳动合同应当具备单位名称、住所和法定代表人劳动者姓名、住址和居民身份证号码合同期限工作内容和地点工作时间和休息休假劳动报酬社会保险劳动保护、劳动条件和职业危害防护等。特别是对于用工单位事先起草的合同文本，更要仔细阅读有关的重要条款以及单位的规章制度。
我国《劳动法》及《劳动合同法》等对职工的试用期限、工作时间、社会保险等作了详细的规定，劳动者要清楚自己的基本权利，对于侵犯合法权益的合同要坚决要求改正。
对于用工单位的非法要求应予拒绝。《劳动合同法》规定，招用劳动者，不得扣押居民身份证和其他证件，不得要求提供担保或以其他名义收取财物。
合同的语言表达要明确、易懂。依法签订的劳动合同是受法律保护的，它涉及到当事人的权利、责任和利益，能够产生一定的法律后果。因此，签订劳动合同时，在语言表达和用词上必须通俗易懂，尽量写明确，以免发生争议。
合同的订立必须采取书面形式劳动合同都有一定的期限，而且劳动关系非常复杂，涉及诸多内容。采取书面形式使权利义务明确具体，有利于合同的履行。一旦发生争议，也有据可查，便于争议的解决。

[律师回复] 　　
1、用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；
　　
2、用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由从业人员劳动关系所在单位承担。

[律师回复] 本市劳务派遣单位派遣的从业人员在用工单位因工作遭受事故伤害的，由劳务派遣单位向其工商注册地的区县人力资源和社会保障行政部门提出工伤认定申请，用工单位应当协助工伤认定的调查核实工作。
外省市劳务派遣单位在本市设立分支机构的，其派遣的从业人员在用工单位因工作遭受事故伤害的，由分支机构向其工商专注册地的区县人力资源和社会保障行政部门局提出工伤认定申请，用工单位应当协助工伤认定的调查核属实工作。
外省市劳务派遣单位在本市未设立分支机构的，其派遣的从业人员在本市用工单位因工作遭受事故伤害的，由用工单位向其工商注册地的区县人力资源和社会保障行政部门提出工伤认定申请。

[律师回复] 《工伤保险条例》第十四条规定，职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；
（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；
（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；
（四）患职业病的，等等。”

[律师回复] 解答如下, 外派人员管理办法
一、目的为了更大程度的发挥外派人员的能力，加强公司管理，特制定本办法。
二、外派人员分类：
1、行政管理类本类外派人员主要从事公司驻外地办事处、分公司及项目部的管理工作，负责外办、分公司、项目部的日常工作管理，人员管理及考核，正常经营活动的开展以及对施工项目的配合和协作；
2、业务经营类本类外派人员主要从事公司经营业务的开展工作，可以自主开展经营业务；
3、会计财务类本类外派人员主要从事外办、分公司、项目部的财务管理工作，严格按照公司财务要求进行帐务处理，正确核算收入、成本和费用；
4、工程技术类本类外派人员主要从事工程项目施工技术工作，对工程项目施工安全、质量、进度负责；所有外派人员均属公司对外管理部门直接领导，直接对总公司负责。
三、任职流程
1、筛选外派人员，并确定外派人员岗位，对外派人员进行规划管理。
2、外派人员培训
3、外派人员派遣（携带派遣证、职位说明书、员工档案表等）
4、外派人员试用：试用期最长为三个月，经试用不适合该岗位的人员可返回原岗位或进行其他的岗位调整。试用合格者给予转正。
四、外派人员考核外派人员考核方式包括外办、分公司、项目部领导及员工的综合评价，外派人员计划目标达成情况以及外派人员个人述职报告反馈情况。
五、外派人员岗位调整
1、公司根据考核评分及奖励标准，如工作出色，公司将给予相应嘉奖。考核周期为一年，考核结果将作为外派员工日后晋升的依据。考核结果优异者将作为公司重点培养对象，随时进行岗位调整；
2、如外派人员违反本管理办法，不能完成本职工作，无法达到公司要求，考核结果不合格，公司也将根据需要随时进行岗位调整。
六、述职规定各外派人员任职期间应定期和不定期就各企业经营情况以书面方式向公司报告。
1、定期报告：所有外派人员均应在每周六公司例会前直接向所属领导进行任意形式汇报；所有外派人员每月应定期回公司进行当面述职，每月至少一次；所有外派人员每三个月应进行书面工作总结递交公司。报告内容：各外办、分公司、项目部工作情况报告；2．不定期报告：所有外派人员在工作过程中遇到任何问题均可以随时与公司领导进行汇报，形式不限。在遇到较大项目（50万元以上）、重大问题（合同签订、债务纠纷）时，外派人员应第一时间向公司领导汇报，如因外派人员个人原因导致汇报不及时，公司将追究其个人责任。

[律师回复] 解答如下, 外派人员管理办法
一、目的为了更大程度的发挥外派人员的能力，加强公司管理，特制定本办法。
二、外派人员分类：
1、行政管理类本类外派人员主要从事公司驻外地办事处、分公司及项目部的管理工作，负责外办、分公司、项目部的日常工作管理，人员管理及考核，正常经营活动的开展以及对施工项目的配合和协作；
2、业务经营类本类外派人员主要从事公司经营业务的开展工作，可以自主开展经营业务；
3、会计财务类本类外派人员主要从事外办、分公司、项目部的财务管理工作，严格按照公司财务要求进行帐务处理，正确核算收入、成本和费用；
4、工程技术类本类外派人员主要从事工程项目施工技术工作，对工程项目施工安全、质量、进度负责；所有外派人员均属公司对外管理部门直接领导，直接对总公司负责。
三、任职流程
1、筛选外派人员，并确定外派人员岗位，对外派人员进行规划管理。
2、外派人员培训
3、外派人员派遣（携带派遣证、职位说明书、员工档案表等）
4、外派人员试用：试用期最长为三个月，经试用不适合该岗位的人员可返回原岗位或进行其他的岗位调整。试用合格者给予转正。
四、外派人员考核外派人员考核方式包括外办、分公司、项目部领导及员工的综合评价，外派人员计划目标达成情况以及外派人员个人述职报告反馈情况。
五、外派人员岗位调整
1、公司根据考核评分及奖励标准，如工作出色，公司将给予相应嘉奖。考核周期为一年，考核结果将作为外派员工日后晋升的依据。考核结果优异者将作为公司重点培养对象，随时进行岗位调整；
2、如外派人员违反本管理办法，不能完成本职工作，无法达到公司要求，考核结果不合格，公司也将根据需要随时进行岗位调整。
六、述职规定各外派人员任职期间应定期和不定期就各企业经营情况以书面方式向公司报告。
1、定期报告：所有外派人员均应在每周六公司例会前直接向所属领导进行任意形式汇报；所有外派人员每月应定期回公司进行当面述职，每月至少一次；所有外派人员每三个月应进行书面工作总结递交公司。报告内容：各外办、分公司、项目部工作情况报告；2．不定期报告：所有外派人员在工作过程中遇到任何问题均可以随时与公司领导进行汇报，形式不限。在遇到较大项目（50万元以上）、重大问题（合同签订、债务纠纷）时，外派人员应第一时间向公司领导汇报，如因外派人员个人原因导致汇报不及时，公司将追究其个人责任。

[律师回复] 《劳动合同法》第五十八条　劳动派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳动派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条限定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用人单位以及派遣时限、工作职位等情况。　　劳动派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定时限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳动派遣单位应当按照所在地人民政府限定的最低薪水准则，向其按月支付报酬。

[律师回复] 这个工伤认定应该由你所在单位所在地的劳动部门去认定的。这个不庇该由你的劳务派遣公司认定的。但你也可以咨询一下。实际上只要有一方认可就行。

[律师回复] 1、《劳动合同法》第五十八条　劳动派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳动派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条限定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用人单位以及派遣时限、工作职位等情况。
2、劳动派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定时限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳动派遣单位应当按照所在地人民政府限定的最低薪水准则，向其按月支付报酬。

[律师回复] 1、与劳动者之间实际存在着管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的关系。这应当是认定劳动关系的首要的与独立的标准。原因在于，这种关系的人身隶属性的集中体现，也是劳动关系的根本标志。应当看到，这种关系表现的方式多样，既可以体现为用人单位对劳动者的直接与具体的管理，也可以体现为劳动规章制度下的一种间接与抽象的管理。同时，也不宜只将这一关系表述为劳动者实际接受用人单位的管理、指挥与监督。这样表述只能站在劳动者一方面，不能反映用人单位这一方，从而无法全面认定劳动关系。
2、用人单位的供基本的劳动条件。这应当是认定劳动关系的一个结合性的标准。所谓的劳动条件主要包括劳动场所、劳动对象与劳动工具。用人单位之所以成为用人单位，就在于它掌握了相应的劳动条件，并因此成为劳动者劳动力的使用者，并对劳动者进行管理、指挥与监督。由于实践中情况的复杂性，用人单位提供劳动条件应仅限于基本劳动条件。

[律师回复] 1、派遣员工与派遣单位的关系并不属于劳务关系，而是劳动关系。
2、派遣单位应当与派遣员工签订二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬，因此双方建立的是劳动关系。
3、法律依据：《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条
劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。
劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。

[律师回复] 对于国内外派人员国外工资缴个税吗这个问题，解答如下, 国内外派人员国外工资需要缴纳个人所得税。根据《个人所得税法》第七条规定，国内外派人员，在国外的工资收入，按国内工资，薪金所得计税方法计税，扣除在国外已经缴纳的税款之后，缴纳个人所得税。《个人所得税法》第七条　纳税义务人从中国境外取得的所得，准予其在应纳税额中扣除已在境外缴纳的个人所得税税额。但扣除额不得超过该纳税义务人境外所得依照本法规定计算的应纳税额。