新行诉法解释中与征收维权密切相关的3点,你知道吗?

最新修订 | 2024-02-24
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杨在明律师
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专家导读 问题一:开发区管委会确定可以作为被告了,问题二:房屋征收部门当被告情形被明确,问题三:强拆中物品被埋压的举证责任得以进一步明确。
新行诉法解释中与征收维权密切相关的3点,你知道吗?

2018年2月8日起,最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释正式施行。

原有的两个行诉法司法解释同日废止。

那么,具体到征收维权中所需要涉及的“民起诉官”行政诉讼问题,新规究竟带来了哪些变化和影响呢?本文,北京在明律师事务所的专业拆迁律师为大家浅析其中的3个亮点,希望广大被征收人能在自行维权时对这3方面问题加以注意。

问题一:开发区管委会确定可以作为被告了

在以往的涉征收“民起诉官”诉讼中,碰上名叫__开发区管委会的,往往令被征收人感到头疼。

原因就在于这类主体究竟是不是独立的行政主体,有没有做被告的资格,此前的《行政诉讼法》并没有明文的规定。

因此,一些地方的法院就以此为由“踢皮球”,拒绝为被征收人立案,使被征收人的维权之路出师不利。

而在实践中,开发区管委会在征收活动中往往又表现得非常活跃,是被征收人想绕也绕不开的主体。

最新施行的《解释》第21条规定,当事人对由国务院、省级人民政府批准设立的开发区管理机构作出的行政行为不服提起诉讼的,以该开发区管理机构为被告;对由国务院、省级人民政府批准设立的开发区管理机构所属职能部门作出的行政行为不服提起诉讼的,以其职能部门为被告;对其他开发区管理机构所属职能部门作出的行政行为不服提起诉讼的,以开发区管理机构为被告;开发区管理机构没有行政主体资格的,以设立该机构的地方人民政府为被告。

根据此规定,由国务院、省级人民政府批准设立的开发区管委会的行政主体资格得到了确认,被征收人在相关征收项目中的依法维权、诉讼也就能有的放矢了。

简言之,规则就是,管委会有主体资格,直接告它;没有主体资格,告设立它的政府。

问题二:房屋征收部门当被告情形被明确

在《国有土地上房屋征收与补偿条例》中,市、县级人民政府确定的房屋征收部门无疑是在整个房屋征收中最为活跃的一个部门。

本次行诉法解释的修改将其作为被告主体资格的情形加以了明确。

《解释》第25条规定,市、县级人民政府确定的房屋征收部门组织实施房屋征收与补偿工作过程中作出行政行为,被征收人不服提起诉讼的,以房屋征收部门为被告。

征收实施单位受房屋征收部门委托,在委托范围内从事的行为,被征收人不服提起诉讼的,应当以房屋征收部门为被告。

需要指出的是,这并不是说在征收中出现的纠纷就只能告这个房屋征收部门,而不能告市、县级人民政府。

根据《条例》的规定,房屋征收决定和房屋征收补偿决定这两个直接关系到被征收人财产权益的行政行为是由市、县级人民政府依法作出的。

那么,该诉政府还是可以诉的。

问题三:强拆中物品被埋压的举证责任得以进一步明确

在实践中,《行政诉讼法》第38条第2款的规定长期处于“沉睡”状态,被一些地方的司法机关所忽视,这致使其所规定的“因被告原因造成原告举证困难时的举证责任倒置”难以实现。

《解释》的此次修改则再次对该条款的适用问题进行了强调和细化,这无疑是有利于被征收人的依法维权的。

《解释》第47条规定,根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定,在行政赔偿、补偿案件中,因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的,应当由被告就该损害情况承担举证责任。

对于各方主张损失的价值无法认定的,应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定,但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外;负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的,由其承担不利的法律后果。

当事人的损失因客观原因无法鉴定的,人民法院应当结合当事人的主张和在案证据,遵循法官职业道德,运用逻辑推理和生活经验、生活常识等,酌情确定赔偿数额。

对于这一条款,征收拆迁中的情形事实上属于第二款中所述的“除外”情形,即根据《条例》规定的程序,行政机关在征收中必须先依法对房屋进行价格评估,才可能涉及强制执行的问题。

故这里可以直接适用第三款的规定,即如果确实无法证明实际物品损失,应由法院结合被征收人提供的物品清单、现场照片、录像资料等证据,酌定赔偿数额。

换言之,被征收人仍要对室内物品损失主张进行基础性的、初步的举证,才有望实际获得行政赔偿。

“空口无凭”要求违法的行政机关赔偿,恐怕仍然是难以获得司法裁判的支持的。

这也就是在明律师一再强调,被征收人要在强拆发生前将室内的贵重物品及时搬离的原因所在。

北京在明律师事务所的专业拆迁律师最后想提示广大被征收人的是,新《行诉法解释》的具体理解和应用,是一件法律专业性很强的事情,不是被征收人自学就能准确掌握的。

对于征地拆迁类的案件,还是要把握好“诉”与“谈”的度,才能收获最终的满意补偿结果。

而在这一过程中,专业征收维权律师的帮助恐怕是必不可少的。


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怎样解释增值税起征点和免征额
[律师回复] 您好,关于怎样解释增值税起征点和免征额这个问题,我的解答如下,
一、增值税起征点
(1)《营业税改征增值税试点实施办法》第四十九条 个人发生应税行为的销售额未达到增值税起征点的,免征增值税;达到起征点的,全额计算缴纳增值税。
增值税起征点不适用于登记为一般纳税人的个体工商户。
1、适用范围
增值税起征点仅适用于财税〔〕36号文的附件1《营业税改征增值税试点实施办法》第一条规定的个人,包括:个体工商户和其他个人,但不适用于登记为一般纳税人的个体工商户。即:增值税起征点仅适用于个体工商户小规模纳税人和其他个人。
2、销售额的确定
销售额不包括其应纳增值税税额。采用销售额和应纳税额合并定价方法的,按照下列公式计算销售额:
销售额=含税销售额÷(1+征收率)
3、达到增值税起征点的征税规定
纳税人达到增值税起征点的,应全额计算缴纳增值税,不应仅就超过增值税起征点的部分计算缴纳增值税.
(2)第五十条 增值税起征点幅度如下:
1、按期纳税的,为月销售额5000-20200元(含本数)。
2、按次纳税的,为每次(日)销售额300-500元(含本数)。
起征点的调整由财政部和国家税务总局规定。省、自治区、直辖市财政厅(局)和国家税务局应当在规定的幅度内,根据实际情况确定本地区适用的起征点,并报财政部和国家税务总局备案。
对增值税小规模纳税人中月销售额未达到2万元的企业或非企业性单位,免征增值税。12月31日前,对月销售额2万元(含本数)至3万元的增值税小规模纳税人,免征增值税。
二、增值税免征额
《中华人民共和国增值税暂行条例》第十五条规定了下列7个项目免征增值税:
1、农业生产者销售的自产农产品;
2、避孕药品和用具;
3、古旧图书;
4、直接用于科学研究、科学试验和教学的进口仪器、设备;
5、外国政府、国际组织无偿援助的进口物资和设备;
6、由残疾人的组织直接进口供残疾人专用的物品;
7、销售的自己使用过的物品。
除前款规定外,增值税的免税、减税项目由规定。任何地区、部门均不得规定免税、减税项目。
起征点不等于免税,起征点是对征税对象应当征税的数量界限。征税对象达不到起征点的不征税,达到并超过起征点,按全部数额征税。例如,我国营业税法规规定,起征点为月营业额1000-5000元;按次纳税的起征点为每次(日)营业额100元。不超过起征点的不课税,超过起征点的,就营业额的全额课征,不会从全额中扣除起征点。
免税是对纳税人按税法规定应纳的税额不予征收。
两者的区别是:起征点是不需要纳税,即没纳税义务;免税是应该纳税而国家减免,有纳税义务而不需要实际交纳,其法律性质是不同的。两者的法律地位也不同,由于起征点是决定是否具有纳税义务,所以一般只有才能设立起征点,而免税则根据的授权税务总局也可以免税。
另外需要注意掌握起征点与免征额的区别。起征点是不到不征,达到或者超过全额征收;免征额是不到不征,达到的就其超过部分征收。
该怎么解释增值税起征点和免征额
[律师回复] 您好,针对您的该怎么解释增值税起征点和免征额问题解答如下,
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商业秘密的秘密性名词解释
[律师回复] 你好,关于上述的问题,解答如下, 商业秘密的秘密性是什么意思
商业秘密的秘密性,是指技术信息或经营信息必须是非公开的,不为公众所知悉,权利人通过采取保密措施,使其他人通过正当方法无法获取或探明。秘密性是商业秘密的最基本特征,是维系其经济价值和法律保护的前提条件,也是区别于专利、商标、版权等具有公开性的无形财产的显著特点。
(一)不为公众所知悉,不能从公开渠道直接获取
“公众”一般指社会上不特定的多数人,但“秘密性”相对的公众是指与权利人有竞争关系的人。“公众”在地域范围上,也具有相对性。我国与世界先进国家在科技方面存在着较大差距,某些国外早已成型甚至即将淘汰的技术,被我国企业引进之后,可能被视为先进技术,具有秘密性。而我国地域辽阔,各地经济、文化发展不平衡,有些在沿海和经济发达地区早已推广应用而公知的技术,在边远和经济欠发达地区可能还鲜为人知,成了先进技术。因此,“公众”的地域范围是随着个案中涉及的有利益冲突的主体的性质的不同而不同。
“公众渠道”包括以下几种情况:
(1)在公开发行的出版物上公开发表,并能付诸实施的。
(2)产品被公开销售、陈列。
(3)商业秘密被公开使用的。
(4)以口头谈话、报告发言、视听报道、模拟演示等形式为公众所知的信息,也丧失其秘密性。
(二)商业秘密持有人对其采取了合理的保密措施
某种信息是否构成商业秘密要看信息持有人是否尽合理的努力去维护它不为公众所知悉的秘密状态,亦即是否采取了保密措施。保密措施不仅是事实行为,也是法律行为。权利人通过采取保密措施,表明了商业秘密的存在,对其进行控制从而主张权利,也使相关人员承担了不得泄漏秘密的义务,产生了创设商业秘密权的法律结果。具体而言,保密措施可以划分为思想措施、组织措施和具体工作措施。思想措施是商业秘密保护措施的重要前提。企业领导层应对保守商业秘密达成共识,并采用各种方法对职工加强保密教育。组织措施是保护商业秘密的重要内容,指企业建立健全的商业秘密管理体制,安排有关机构和人员,从组织上保障商业秘密保护工作的开展。具体工作措施是指在日常工作中,按照保护商业秘密的规章制度,进行保护工作。
所谓合理,是指所采取的保密措施与具体的技术信息、经营信息相适应,足以防备可预见的泄露,其客观标准可以同一行业中公认的对某一类信息应采取的保密措施为限。权利人采取何种保密措施反映了权利人主观权利意识的强弱,也是司法实践认定一行为是否侵犯了商业秘密的依据之一。目前我国立法上没有要求权利人必须采取“合理努力”保守秘密,表明了立法的粗糙,也使实践操作缺乏明确标准,应加以改进。
商业秘密的秘密性释义是什么
[律师回复] 您好,针对您的商业秘密的秘密性释义是什么问题解答如下, 商业秘密的秘密性是什么意思
商业秘密的秘密性,是指技术信息或经营信息必须是非公开的,不为公众所知悉,权利人通过采取保密措施,使其他人通过正当方法无法获取或探明。秘密性是商业秘密的最基本特征,是维系其经济价值和法律保护的前提条件,也是区别于专利、商标、版权等具有公开性的无形财产的显著特点。
(一)不为公众所知悉,不能从公开渠道直接获取
“公众”一般指社会上不特定的多数人,但“秘密性”相对的公众是指与权利人有竞争关系的人。“公众”在地域范围上,也具有相对性。我国与世界先进国家在科技方面存在着较大差距,某些国外早已成型甚至即将淘汰的技术,被我国企业引进之后,可能被视为先进技术,具有秘密性。而我国地域辽阔,各地经济、文化发展不平衡,有些在沿海和经济发达地区早已推广应用而公知的技术,在边远和经济欠发达地区可能还鲜为人知,成了先进技术。因此,“公众”的地域范围是随着个案中涉及的有利益冲突的主体的性质的不同而不同。
“公众渠道”包括以下几种情况:
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(3)商业秘密被公开使用的。
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某种信息是否构成商业秘密要看信息持有人是否尽合理的努力去维护它不为公众所知悉的秘密状态,亦即是否采取了保密措施。保密措施不仅是事实行为,也是法律行为。权利人通过采取保密措施,表明了商业秘密的存在,对其进行控制从而主张权利,也使相关人员承担了不得泄漏秘密的义务,产生了创设商业秘密权的法律结果。具体而言,保密措施可以划分为思想措施、组织措施和具体工作措施。思想措施是商业秘密保护措施的重要前提。企业领导层应对保守商业秘密达成共识,并采用各种方法对职工加强保密教育。组织措施是保护商业秘密的重要内容,指企业建立健全的商业秘密管理体制,安排有关机构和人员,从组织上保障商业秘密保护工作的开展。具体工作措施是指在日常工作中,按照保护商业秘密的规章制度,进行保护工作。
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商业秘密的秘密点该如何固定
[律师回复] 您好,对于您提出的问题,我的解答是, 商业秘密的秘密点该如何固定
商业秘密侵权案件审理中,作为审查对象的原告权利内容,往往都有一个由大变小或者由多变少的过程。一开始权利人总是主张很多的信息都是其商业秘密,经过对方的抗辩和审查,实际可以认定为商业秘密的信息往往会大为缩小,而最终能够认定被告非法获取、使用、披露的信息可能更少。这可谓商业秘密侵权案件审理的一个规律。
商业秘密侵权案件的审理,
首先要确定涉案的商业秘密到底是什么。由于对法律上的商业秘密的理解的误差以及商业秘密本身的不确定性,原告在的时候往往不能够准确地界定其主张权利的商业秘密的具体内容(即人们习惯所称的秘密点)。因此,法庭审理的首要任务就是要要求并指导原告固定其秘密点,包括商业秘密的载体(证据)、具体构成(即秘密点是有关信息的要素还是要素间的组合)。一个载体上可能包含很多信息,其中可能只有很少一部分才具有秘密性。固定商业秘密的过程,往往也是要经过若干回合的主张与抗辩以及法庭的适时指导,才能够完成。因此,在商业秘密侵权案件中.不能对原告固定秘密点的要求过于严苛,要允许其作一些必要的补充和细化,但也应当努力做到及时固定,以便进一步审理。在这个过程中,法官尤其要注意行使释明权,及时对当事人的举证和陈述予以指导。
商业秘密的保护方式有哪些
企业商业秘密保护战略的部署依赖科学、健全的保密制度予以实施,下列几类商业秘密的保护方式以供参考。
首先,应当通过多种方式培养员工的商业秘密保护意识。商业秘密的保护重点在于预防,应采取必要的手段使商业秘密不能泄露给非应掌握该商业秘密的任何人。所以使每个员工意识到商业秘密对企业是至关重要的无形资产,树立保密及防范意识是非常重要的。
其次,要通过建立全面的保密制度,落实企业保护商业秘密战略。对内管理领域,应当建立和健全企业商业秘密保护的规章管理制度及措施,确保秘密信息不致泄露。应当在制度管理、程序管理、人员管理等不同方面予以建制,制度和措施至少应当包括:建立企业商业秘密保护制度、设置商业秘密保护职能部门及区域、明确确定商业秘密的程序、建立载有商业秘密的文档及电子文档管理制度、内部员工管理制度、员工保密协议、竞业禁止协议、离职协议等等。
对外经营管理领域,应当在商业秘密的运用过程中,通过健全的商业秘密保护措施防止商业秘密的流失,在此过程中,应当至少建立以下制度:制订与商业合作伙伴合作开发或委托开发的商业秘密保密协议、建立企业生产、销售、物流、售后服务阶段保密制度、完善商业合同中的保密条款、制订与企业商业伙伴之间的保密协议等等。
一旦确定商业秘密的范围,那么企业就可以采取相应的措施,对这些秘密进行重点的保护,当然这也是能够帮助区分商业秘密与一般秘密的。如果发现有人侵犯商业秘密的话,则可以通过法律途径来进行维权。
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其一,头疼医头,脚疼医脚的“一过性”维权。其二,对亲戚、熟人、朋友的说法或其他“标准”盲目迷信,非理性确定维权方略。其三,理性制定维权方略,坚定选择专业征收维权律师,不断与拆迁律师沟通、配合。
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征地拆迁
脾脏切除手术能维权吗
[律师回复] 对于这个问题,解答如下, 【法律意见】 脾脏切除属于七级工伤。《工伤鉴定标准》中,对七级伤残做出了详细列举,其中的第五十三种情况是:成人脾切除。 【法律依据】 《工伤保险条例》 第三十七条 职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇: (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资,八级伤残为11个月的本人工资,九级伤残为9个月的本人工资,十级伤残为7个月的本人工资; (二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第四十条 伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。拓展资料:《工伤保险条例》第四十二条 工伤职工有下列情形之一的,停止享受工伤保险待遇: (一)丧失享受待遇条件的 (二)拒不接受劳动能力鉴定的 (三)拒绝治疗的。
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