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挪用公款罪是否有单位犯罪

最新修订 | 2024-11-01

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专家导读挪用公款未纳入单位犯罪，违法者按挪用资金罪惩处，依据《刑法》可判三年以下有期徒刑。挪用公款指国家工作人员擅自利用职权将公款用于非法活动或营利，超过三个月未归还即犯罪。挪用对象须为公款，包括救灾款物，擅自挪用失业保险基金等也属此罪。挪用公有国库券、金融凭证等行为，亦以挪用公款罪论处。

一、挪用公款罪是否有单位犯罪

挪用公款罪是否包含单位犯罪

首先需要指出，在刑事法律体系中，并没有将挪用公款纳入到单位犯罪的范畴之内，而对于那些故意实施挪用资金行为的主体，应当按照挪用资金罪依法予以惩处。

其中，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，对于犯此罪行者，将会面临着三年以下有期徒刑、拘役等刑罚惩罚。

其次，关于挪用公款罪的具体概念，是指由国家工作人员利用其在职务方面所具有的便利条件，将公款擅自挪作他用，用于从事非法活动，或者挪用公款数额较大，用于进行营利性活动，或者挪用公款数额较大且超过了三个月仍未归还，从而触犯了相关法律法规，构成了犯罪行为。在此过程中，行为人必须充分利用职务上的便利来实施挪用行为，也就是说，他们需要借助于职务权力以及地位所带来的主管、管理、经营、经手公款或特定款物的优势条件来实施挪用行为。

再者，所谓“挪用”，是指未经合法批准，或者违反了财经纪律，擅自将公款从单位中抽离出来的行为。

值得注意的是，即便行为人在使公款脱离单位之后，尚未对该笔公款进行任何形式的使用，也同样会被视为挪用行为。

最后，需要强调的是，挪用公款的行为对象必须是公款，这其中包括了挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、救济款物归个人使用的情况。如果行为人将失业保险基金和下岗职工基本生活保障资金擅自挪作他用，并且已经构成了犯罪，那么就应该以挪用公款罪论处。

此外，公款并不仅仅局限于现金，因此，挪用公有国库券的行为，也应当以挪用公款罪论处；

至于挪用金融凭证、有价证券用于质押，使得公款处于风险之中的行为，与挪用公款为他人提供担保之间并无本质区别，同样应当以挪用公款罪论处，而挪用公款的数额则应当以实际或者可能承担的风险数额为准。《刑法》第三百八十四条

【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；

情节严重的，处五年以上有期徒刑。

挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

二、挪用公款罪适用缓刑吗

倘若犯有挪用公款罪并依法定罪量刑在三年以下有期徒刑，同时满足以下几个法定条件时，方可适用缓刑:

首先，必须具备犯罪情节相对轻微这一基本前提；

其次，行为人需表现出深刻的反思与忏悔之情，即所谓的“有悔罪表现”；

此外，司法机关需判定其无再犯罪之风险，即具有良好的改造可能性；

最后，不能因宣告缓刑而给所居住的社区带来任何负面影响。

然而，若所判处的刑罚超过了三年有期徒刑或行为人不符合上述所有规定，那么就无法获得缓刑的机会。《刑法》第七十二条

对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：

（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

三、挪用公款罪律师条件是怎样的

对于挪用公款罪这一项极其严肃且严重的刑事新型犯罪行为而言，代理这类事件的律师必须具备诸多至关重要的素养与条件。首先，他们应当深入研究并熟练掌握刑事法律领域的相关知识体系，其中包括但不限于刑法总则以及分则中针对挪用公款罪的详细规定及其司法解释等方面的内容。其次，他们必须对刑事诉讼程序有全面而深入的理解，熟知侦查、审查起诉以及审判各个环节的流程以及相应的规范与要求。此外，优秀的调查取证能力也是必不可少的，这意味着他们能够依据法律法规，科学合理地收集并整理出有利于被告人的关键性证据材料。除此之外，他们还需具备卓越的辩护策略制定能力，以便根据事件的实际情况，为被告人量身打造出最具针对性和有效性的辩护方案。最后，律师还需要拥有严谨的逻辑思维能力以及出色的口头及书面表达技巧，这样才能在法庭上以清晰、有力的方式阐述自己的观点，全力维护被告人的合法权益不受侵犯。

挪用公款未纳入单位犯罪，违法者按挪用资金罪惩处，依据《刑法》可判三年以下有期徒刑。挪用公款指国家工作人员擅自利用职权将公款用于非法活动或营利，超过三个月未归还即犯罪。挪用对象须为公款，包括救灾款物，擅自挪用失业保险基金等也属此罪。挪用公有国库券、金融凭证等行为，亦以挪用公款罪论处。

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[律师回复] 挪用资金罪，根据我国《刑法》和有关司法解释规定，是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过3个月未还的，或者虽未超过3个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。
　　
一、挪用资金罪的概念和构成特征。
　　刑法第272条规定，公司、企业人员挪用本单位资金罪是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。本罪的构成特征是：
　　
1、本罪侵犯的客体是公司、企业的资金的使用权。行为人挪用本单位的资金归个人使用或者借贷给他人，使单位失去对该资金的控制和支配，必然影响公司、企业的正常生产、经营活动，损害股东、债权人、公司企业和其他社会公众的利益，是具有社会危害性的违法行为。本罪侵犯的对象是本单位的资金即属于公司、企业经营管理的款项，一般指处于货币形态的公司所有资金，主要包括货币、国库券、公司企业的股票、支票、债券、外汇券和外汇额度。
　　
2、本罪的客观方面表现为公司、企业人员利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动或者进行非法活动的行为。
　　本罪在客观方面的两个重要基本特征就是“挪用”和“利用职务之便”。“挪用”行为是一种非法性的行为，直接表现为未经批准或许可，违反国家法律、法规、政策或者本单位的规章制度。“利用职务之便”是指利用其主管、管理和经手本单位资金的便利，同时也包括在其职权范围内，却并非直接经手、管理本单位资金的便利条件。
　　
3、本罪的主体是特殊主体，为特殊身份的自然人，即公司董事、监事或职工，以及有限责任公司、股份有限公司以外的企业职工。单位不能成为该罪的犯罪主体。
　　
4、本罪的主观方面是故意，且为直接故意，即明知是本单位的资金而非法挪作他用，其目的是为了暂时取得本单位资金的使用权，而准备日后归还。并非永久占有权，但动机可能多种多样，如经营活动、还债、个人挥霍和赌博等非法活动等等。
　　
二、“归个人使用”和“以个人名义”辨析。
　　如何理解刑法第272条规定的“挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人”。最高人民法院《关于如何理解刑法第272条规定的“挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人”问题的批复》（以下简称《批复》）规定：公司、企业或者其他单位的非固定工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归本人或者其他自然人使用，或者挪用人以个人名义将所挪用的资金借给其他自然人和单位，构成犯罪的，应当依照刑法第272条第1款的规定定罪处罚。
　　根据这一规定，“归个人使用”包括挪用者本人使用和挪给其他自然人使用两种情形。在司法实践中较难掌握的有二个问题：一是挪用资金给名义上是集体单位，实质上是个体单位使用的，应认定为单位使用，还是个人使用；二是挪用资金给承包单位使用的，应如何认定？对于第一种情况，笔者认为应该看资金的收益是归个人的，还是归单位的，如生产经营是个人，资金收益也归个人，当然以挪用资金归个人使用论处。而第二种情况对挪用本单位资金给承包单位使用的能否构成挪用资金罪的问题，应视承包的内容不同而具体分析，判定的关键也是看挪用资金所带来的利益是归谁所有。如果是归承包者个人所有的，则构成；如果是归集体或国有所有的，则难以构成。
　　《批复》明确规定挪用人以个人名义将所挪用的资金借给其他人和单位的行为构成挪用资金罪。在此冠以“以个人名义”这一定语，显然是对挪用资金借给其他人和单位使用的一大限制。那么如何认定“以个人名义”借给其他人和单位使用呢？笔者认定只要行为人违反财经管理制度，未经合法审批手续，私自将资金以单位名义汇出或贷出的，就应视为“以个人名义”，并非指表面上声明或签署个人姓名，因为在单位资金周转过程中，表面上以个人名义借给其他个人或单位数十万元、数百万元是不现实的，也是财务制度所不允许的，根本无法实现挪用资金这一行为。
　　在实践中有的挪用人在借贷资金给他人时为了蒙混过关，掩盖事实真相，假借单位名义，在账簿上填写了“借出方”贷款人单位的称谓，并且履行了一定的审批手续，但审批是违反法律、法规或单位规章制度的，这种情况下借贷单位资金归他人或单位使用，如果造成资金损失后果的，也应该以挪用资金罪论处，只有这样，才能使犯罪分子无机可乘，确保公司、企业和单位合法权益免遭不法侵害。
　　
三、如何理解“超过三个月未还”的规定。
　　挪用本单位资金并非用于营利活动和非法活动，只用于个人生活开支、旅游、购物等一般活动，超过三个月未还的，是否构成挪用资金罪？这种情况下，挪用的“数额较大”和“超过三个月未还”是定罪的两个必要条件。数额较大的起点标准司法解释规定十分明确，在此不再赘述。
　　而“超过三个月未还”是指挪用之日起三个月内没有归还，还是指时间不但超过了三个月，而且在案发前没有归还？笔者认为应该指超过三个月和归还两者的统一。如何正确把握，可参照1998年4月6日最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》精神执行，即指挪用资金超过三个月在案发前（被司法机关、主管部门或者有关单位发现前）仍未归还的。如果挪用资金超过三个月，在案发时全部归还本息的，可以不认定是犯罪。
　　
四、如何正确把握“进行营利活动和非法活动”的含义。
　　
1、挪用本单位资金虽未超过三个月，但数额较大，且所挪用的资金用于营利活动的构成挪用资金罪。此处指的“营利活动”不仅理解为利用挪用资金用于以营利为目的为法律所允许的一切投资、经商活动，如从事经商、生产、入股分红，存入银行或借贷给他人而个人得利收益的，而且还应当包括利用此资金偿还因经商欠下的债务、申请办理营业执照等为营利活动服务的相关活动。挪用资金用于营利活动的，法律没有要求挪用时间到底多长才构罪，也没有要求行为人营利的目的是否达到。如果挪用时间极短、目的也未达到，或者被挪用的资金尚未用于营利活动即归还，可以作为情节显著轻微，不认为是犯罪。
　　
2、挪用本单位资金进行非法活动的，没有规定挪用数额的大小和挪用时间的长短，一旦挪用便构成犯罪，这主要是考虑到进行非法活动的社会危害性比一般使用和营利活动更为严重。那么“非法活动”是否泛指一切违反法律、法规和政策的行为呢？根据立法的本意来看，笔者认为是特指而非泛指，应该是指违法程度较大，可能构成犯罪的或者违反治安管理处罚条例的非法活动，如非法经营、赌博、行贿、走私、吸贩毒、贩卖淫秽物品、组织淫秽表演等等。司法实践中挪用人利用挪用的资金进行非法活动的行为构成犯罪的，可按数罪并罚原则处罚。
　　
五、挪用资金的时间界定和数额计算。
　　挪用资金的实行行为是挪和用的结合。“挪”说明不正当性和非法性，“用”即使用资金，该资金一旦失去合法控制，就应认为非法使用的开始，一直到归还前资金均处于非法使用的状态。用和挪是同时开始的，因此“超过三个月”就是从行为人着手移挪资金之日计算，非法占有资金的时间超过了三个月。假如行为人多次挪用本单位资金，可按以下原则计算时间和数额：
　　
1、多次挪用资金归个人一般使用（非属营利活动或非法活动），如果用后一次挪用资金归还前一次挪用资金的，数额以最后未归还的实数计算，时间从第一次挪用日算起，连续累计挪用时间。
　　
2、多次挪用资金归个人进行一般使用未还或者前次挪用资金归还间隔一段时间又挪用的，挪用的数额应将多次挪用数额相加，挪用时间只能按每次挪用的时间计算，其中未超过三个月的，挪用数额不相加。
　　
3、多次挪用资金进行营利活动或者非法活动的，社会危害性大小主要表现在挪用的数额上，对此应以挪用的数额相加来认定是否构成犯罪。但是多次挪用资金数额确实很小或者尚未进行营利活动和非法活动，危害不大，情节显著轻微的，可不作为犯罪论。
　　
4、同时具备二种或者三种形式的挪用资金行为的，不同形式的挪用数额不能相加，如果几种形式均构成犯罪，择一主罪行为定罪，其余作为量刑情节，不数罪并罚；如果几种形式只有一种构成犯罪，则以构成犯罪定罪，其余作为量刑情节考虑。
　　
六、正确理解掌握“挪用资金数额巨大不退还”的含义和时间界限。
　　最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用若干问题的解释》第五条规定：“挪用公款数额巨大不退还的”是指挪用公款数额巨大因客观原因在一审宣判前不能退还的。该司法解释同样适用于挪用资金罪，笔者认为挪用资金的“不退还”是指在法院一审宣判前，由于主观上的不想还或客观上的不能还造成挪用资金未还的就算不退还。而退还的形式可以是挪用人或者家属的主动交还，或司法机关告诉责令退还，也可以是司法机关通过其他手段依法追缴的。
　　
七、挪用人、使用人和挪用帮助犯的法律责任探究。
　　实务中，挪用资金犯罪往往要经过一伙人的相互协作配合才可完成整个挪用过程。那么如何认定挪用人、使用人和挪用帮助人的法律责任呢？笔者认为在挪用资金给其他个人使用的案件中，挪用人和使用人不属于同一个人，挪用人和使用人是否对挪用资金均负法律责任呢？不是的，应区别对待，关键是把握挪用人与使用人有无挪用资金的共同故意和共同行为，如使用人与挪用人共谋、指使、策划或者参与挪用资金行为则构成共犯；有的使用人虽知道款项来源，但没有共谋、指使或参与挪用的行为，有的使用人就根本不知晓从挪用人处获得的款项系非法挪用的资金，对此，显然不能以挪用的共犯论处。
　　这是因为使用人主观上没有共同挪用的故意，客观上没有共同挪用的行为，缺乏犯罪构成四要素中的主、客观两大要素。对于挪用中帮助实行犯是否同挪用人构成共犯这一问题，从客观上看，帮助实行犯显然同挪用人有着挪用的共同行为，关键是看其主观上同挪用人是否有商量、策划或受指使的明知情况，即有否主观上的共同故意，如有按共犯中的从犯处罚，如无则不以犯罪论。
　　另外，对于国有公司、企业或其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业或其他国有单位中从事公务的人员，受挪用者的指使，利用职务之便，帮助挪用者挪用资金归他人使用构成犯罪的，是定挪用公款罪，还是定挪用资金罪？笔者认为应遵循“从犯随主犯”的原则，按主犯构成的罪名定罪量刑，即以挪用资金罪的从犯论处，而不按挪用公款罪定罪量刑。

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