建设工程合同争议和纠纷的解决方式有哪些

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是,
1.建设工程纠纷的概念建设工程纠纷，是指建设工程当事人对建设过程中的权利和义务产生了不同的理解。建设工程纠纷处理的基本形式有和解、调解、仲裁、诉讼四种。
2.和解和解，是指建设工程纠纷当事人在自愿友好的基础上，互相沟通、互相谅解，从而解决纠纷的一种方式。建设工程发生纠纷时，当事人应首先考虑通过和解解决纠纷。事实上，在工程建设过程中，绝大多数纠纷都可以通过和解解决。建设工程纠纷和解解决有以下特点。1)简便易行，能经济、及时地解决纠纷。2)纠纷的解决依靠当事人的妥协与让步，没有
第三方的介入，有利于维护合同双方的友好合作关系，使合同能更好地得到履行。3)和解协议不具有强制执行的效力，和解协议的执行依靠当事人的自觉履行。
3.调解调解，是指建设工程当事人对法律规定或者合同约定的权利、义务发生纠纷，
第三人依据一定的道德和法律规范，通过摆事实、讲道理，促使双方互相作出适当的让步，平息争端，自愿达成协议，以求解决建设工程纠纷的方法。这里讲的调解是狭义的调解，不包括诉讼和仲裁程序中在审判庭和仲裁庭主持下的调解。建设工程纠纷调解解决有以下特点：1)有第三者介入作为调解人，调解人的身份没有限制，但以双方都信任者为佳；2)它能够较经济、较及时地解决纠纷；．3)有利于消除合同当事人的对立情绪，维护双方的长期合作关系；4)调解协议不具有强制执行的效力，调解协议的执行依靠当事人的自觉履行。
4.仲裁仲裁，亦称“公断”，是当事人双方在纠纷发生前或纠纷发生后达成协议，自愿将纠纷交给第三者，由第三者在事实上作出判断、在权利义务上作出裁决的一种解决纠纷的方式。这种纠纷解决方式必须是自愿的，因此必须有仲裁协议。如果当事人之间有仲裁协议，纠纷发生后又无法通过和解和调解解决，则应及时将纠纷提交仲裁机构仲裁。建设工程纠纷仲裁解决有以下特点。1)体现当事人的意思自治这种意思自治不仅体现在仲裁的受理应当以仲裁协议为前提，还体现在仲裁的整个过程，许多内容都可以由当事人自主确定。2)专业性由于各仲裁机构的仲裁员都是由各方面的专业人士组成，当事人完全可以选择熟悉纠纷领域的专业人士担任仲裁员。3)保密性保密和不公开审理是仲裁制度的重要特点，除当事人、代理人，以及需要时的证人和鉴定人外，其他人员不得出席和旁听仲裁开庭审理，仲裁庭和当事人不得向外界透露案件的任何实体及程序问题。4)裁决的终局性仲裁裁决作出后是终局的，对当事人具有约束力。5)执行的强制性仲裁裁决具有强制执行的法律效力，当事人可以向人民申请强制执行。由于中国是《承认及执行外国仲裁裁决公约》的缔约国，中国的涉外仲裁裁决可以在世界上100多个公约成员国得到承认和执行。
5.诉讼诉讼，是指建设工程当事人依法请求人民行使审判权，审理双方之间发生的纠纷，作出有国家强制保证实现其合法权益、从而解决纠纷的审判活动。合同双方当事人如果未约定仲裁协议，则只能以诉讼作为解决纠纷的最终方式。建设工程纠纷诉讼解决有以下特点：1)程序和实体判决严格依法与其他解决纠纷的方式相比，诉讼的程序和实体判决都应当严格依法进行。2)当事人在诉讼中对抗的平等性诉讼当事人在实体和程序上的地位平等。原告，被告可以反诉；原告提出诉讼请求，被告可以反驳诉讼请求。3)二审终审制建设工程纠纷当事人如果不服
第一审人民判决，可以上诉至
第二审人民。建设工程纠纷经过两级人民法院审理，即告终结。4)执行的强制性诉讼判决具有强制执行的法律效力，当事人可以向人民申请强制执行。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下,
1.建设工程纠纷的概念建设工程纠纷，是指建设工程当事人对建设过程中的权利和义务产生了不同的理解。建设工程纠纷处理的基本形式有和解、调解、仲裁、诉讼四种。
2.和解和解，是指建设工程纠纷当事人在自愿友好的基础上，互相沟通、互相谅解，从而解决纠纷的一种方式。建设工程发生纠纷时，当事人应首先考虑通过和解解决纠纷。事实上，在工程建设过程中，绝大多数纠纷都可以通过和解解决。建设工程纠纷和解解决有以下特点。1)简便易行，能经济、及时地解决纠纷。2)纠纷的解决依靠当事人的妥协与让步，没有
第三方的介入，有利于维护合同双方的友好合作关系，使合同能更好地得到履行。3)和解协议不具有强制执行的效力，和解协议的执行依靠当事人的自觉履行。
3.调解调解，是指建设工程当事人对法律规定或者合同约定的权利、义务发生纠纷，
第三人依据一定的道德和法律规范，通过摆事实、讲道理，促使双方互相作出适当的让步，平息争端，自愿达成协议，以求解决建设工程纠纷的方法。这里讲的调解是狭义的调解，不包括诉讼和仲裁程序中在审判庭和仲裁庭主持下的调解。建设工程纠纷调解解决有以下特点：1)有第三者介入作为调解人，调解人的身份没有限制，但以双方都信任者为佳；2)它能够较经济、较及时地解决纠纷；．3)有利于消除合同当事人的对立情绪，维护双方的长期合作关系；4)调解协议不具有强制执行的效力，调解协议的执行依靠当事人的自觉履行。
4.仲裁仲裁，亦称“公断”，是当事人双方在纠纷发生前或纠纷发生后达成协议，自愿将纠纷交给第三者，由第三者在事实上作出判断、在权利义务上作出裁决的一种解决纠纷的方式。这种纠纷解决方式必须是自愿的，因此必须有仲裁协议。如果当事人之间有仲裁协议，纠纷发生后又无法通过和解和调解解决，则应及时将纠纷提交仲裁机构仲裁。建设工程纠纷仲裁解决有以下特点。1)体现当事人的意思自治这种意思自治不仅体现在仲裁的受理应当以仲裁协议为前提，还体现在仲裁的整个过程，许多内容都可以由当事人自主确定。2)专业性由于各仲裁机构的仲裁员都是由各方面的专业人士组成，当事人完全可以选择熟悉纠纷领域的专业人士担任仲裁员。3)保密性保密和不公开审理是仲裁制度的重要特点，除当事人、代理人，以及需要时的证人和鉴定人外，其他人员不得出席和旁听仲裁开庭审理，仲裁庭和当事人不得向外界透露案件的任何实体及程序问题。4)裁决的终局性仲裁裁决作出后是终局的，对当事人具有约束力。5)执行的强制性仲裁裁决具有强制执行的法律效力，当事人可以向人民申请强制执行。由于中国是《承认及执行外国仲裁裁决公约》的缔约国，中国的涉外仲裁裁决可以在世界上100多个公约成员国得到承认和执行。
5.诉讼诉讼，是指建设工程当事人依法请求人民行使审判权，审理双方之间发生的纠纷，作出有国家强制保证实现其合法权益、从而解决纠纷的审判活动。合同双方当事人如果未约定仲裁协议，则只能以诉讼作为解决纠纷的最终方式。建设工程纠纷诉讼解决有以下特点：1)程序和实体判决严格依法与其他解决纠纷的方式相比，诉讼的程序和实体判决都应当严格依法进行。2)当事人在诉讼中对抗的平等性诉讼当事人在实体和程序上的地位平等。原告，被告可以反诉；原告提出诉讼请求，被告可以反驳诉讼请求。3)二审终审制建设工程纠纷当事人如果不服
第一审人民判决，可以上诉至
第二审人民。建设工程纠纷经过两级人民法院审理，即告终结。4)执行的强制性诉讼判决具有强制执行的法律效力，当事人可以向人民申请强制执行。

[律师回复] 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，通常包括建设工程勘察、设计、施工合同。合同中一般会约定双方的权利义务，以及纠纷解决方式等内容，在履行合同的过程中也可能会发生纠纷，那么，建设工程合同纠纷的案由有哪些呢
案由，是人民对诉讼案件所涉及的法律关系的性质进行概括后形成的案件名称，表明该起案件的具体法律关系，有时会出现多个法律关系合并审理的情况，本诉与反诉可能是一个案由，也可能是两个，这就要求法官助理在制作文书的时候表述清楚。
根据建设合同纠纷的类型，最高院将建设工程纠纷的案由确定为勘察合同纠纷、设计合同纠纷、施工合同纠纷、价款优先受偿权纠纷、分包合同纠纷、监理合同纠纷等等，这些纠纷发生时都可以建筑工程纠纷为由向提出诉讼。
法律依据：
《中华人民共和国合同法》第二百六十九条
建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。

[律师回复] 征地补偿裁决也可以称之为征地补偿协调与裁决，是指对补偿标准有争议的，由县级以上地方人民政府协调;协调不成的，由批准征用土地的人民政府裁决，这是国家为减少、解决征地纠纷而推行的制度。机制可以分为两个部分，一是协调，而是裁决，协调是裁决的前置，未经协调的不能进入裁决。

[律师回复]
1.建设工程纠纷的概念
建设工程纠纷，是指建设工程当事人对建设过程中的权利和义务产生了不同的理解。
建设工程纠纷处理的基本形式有和解、调解、仲裁、诉讼四种。
2.和解
和解，是指建设工程纠纷当事人在自愿友好的基础上，互相沟通、互相谅解，从而解决纠纷的一种方式。
建设工程发生纠纷时，当事人应首先考虑通过和解解决纠纷。事实上，在工程建设过程中，绝大多数纠纷都可以通过和解解决。建设工程纠纷和解解决有以下特点。
1)简便易行，能经济、及时地解决纠纷。
2)纠纷的解决依靠当事人的妥协与让步，没有第三方的介入，有利于维护合同双方的友好合作关系，使合同能更好地得到履行。
3)和解协议不具有强制执行的效力，和解协议的执行依靠当事人的自觉履行。
3.调解
调解，是指建设工程当事人对法律规定或者合同约定的权利、义务发生纠纷，第三人依据一定的道德和法律规范，通过摆事实、讲道理，促使双方互相作出适当的让步，平息争端，自愿达成协议，以求解决建设工程纠纷的方法。这里讲的调解是狭义的调解，不包括诉讼和仲裁程序中在审判庭和仲裁庭主持下的调解。
建设工程纠纷调解解决有以下特点：
1)有第三者介入作为调解人，调解人的身份没有限制，但以双方都信任者为佳；
2)它能够较经济、较及时地解决纠纷； ．
3)有利于消除合同当事人的对立情绪，维护双方的长期合作关系；
4)调解协议不具有强制执行的效力，调解协议的执行依靠当事人的自觉履行。
4.仲裁
仲裁，亦称“公断”，是当事人双方在纠纷发生前或纠纷发生后达成协议，自愿将纠纷交给第三者，由第三者在事实上作出判断、在权利义务上作出裁决的一种解决纠纷的方式。这种纠纷解决方式必须是自愿的，因此必须有仲裁协议。如果当事人之间有仲裁协议，纠纷发生后又无法通过和解和调解解决，则应及时将纠纷提交仲裁机构仲裁。
建设工程纠纷仲裁解决有以下特点。
1)体现当事人的意思自治 这种意思自治不仅体现在仲裁的受理应当以仲裁协议为前提，还体现在仲裁的整个过程，许多内容都可以由当事人自主确定。
2)专业性 由于各仲裁机构的仲裁员都是由各方面的专业人士组成，当事人完全可以选择熟悉纠纷领域的专业人士担任仲裁员。
3)保密性 保密和不公开审理是仲裁制度的重要特点，除当事人、代理人，以及需要时的证人和鉴定人外，其他人员不得出席和旁听仲裁开庭审理，仲裁庭和当事人不得向外界透露案件的任何实体及程序问题。
4)裁决的终局性 仲裁裁决作出后是终局的，对当事人具有约束力。
5)执行的强制性 仲裁裁决具有强制执行的法律效力，当事人可以向人民法院申请强制执行。由于中国是《承认及执行外国仲裁裁决公约》的缔约国，中国的涉外仲裁裁决可以在世界上100多个公约成员国得到承认和执行。
5.诉讼
诉讼，是指建设工程当事人依法请求人民法院行使审判权，审理双方之间发生的纠纷，作出有国家强制保证实现其合法权益、从而解决纠纷的审判活动。合同双方当事人如果未约定仲裁协议，则只能以诉讼作为解决纠纷的最终方式。
建设工程纠纷诉讼解决有以下特点：
1)程序和实体判决严格依法 与其他解决纠纷的方式相比，诉讼的程序和实体判决都应当严格依法进行。
2)当事人在诉讼中对抗的平等性 诉讼当事人在实体和程序上的地位平等。原告起诉，被告可以反诉；原告提出诉讼请求，被告可以反驳诉讼请求。
3)二审终审制 建设工程纠纷当事人如果不服第一审人民法院判决，可以上诉至第二审人民法院。建设工程纠纷经过两级人民法院审理，即告终结。
4)执行的强制性 诉讼判决具有强制执行的法律效力，当事人可以向人民法院申请强制执行。
以上就是对建设工程纠纷处理的基本形式不包括哪些的解释。

[律师回复] 原告：北京新兴建筑材料有限公司
法定代表人张，职务董事长
住北京市丰台区东大街东里号楼室，邮编：
被告：北京房地产开发有限公司
法定代表人隋，职务总经理
住北京市通州区梨园镇工业区号，邮编：
建设工程施工合同纠纷
1、判令被告立即返还保修款62259.24元，延迟支付的违约金巧6694.12元；以上两项共计68953.36元；
2、以上金额截至2007年8月15日，逾期支付，则以62259.24元为基数，按每日0.024支付逾期利息；
3、本案的诉讼费用由被告负担。
原告与被告于2008年10月12日签订了工程施工合同，按照合同约定，原告为被告建设的位于北京市通州区梨园镇某地的某项目B区的
1、2楼的外墙外保温及饰面装饰工程进行施工，工期为50天，从2008年10月12日至2008年11月30日。合同还约定工程款的5作为保修款，保修期自竣工之日起18个月，项目最后的结算金额为1245184.72元，所以被告留存保修款62259.24，保修期至2010年6月1日。然而，过了保修期后，该项目并未发现质量问题，被告却以种种理由拒绝返还保修款。
原告认为，被告拒绝返还保修款的行为已构成违约，严重损害了原告的合法权益，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，特向贵院提讼，请求依法裁判。
年与日。

[律师回复] 建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：
一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;
二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;
(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条　建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
建设工程施工合同无效的处理中应注意问题

基于无效合同的基本原理，考虑到建设工程施工的特殊性，在建设工程施工合同无效的处理中，应注意以下一些问题。
（一）在建设工程案件的审理中，应牢牢把握工程质量是否合格这根主线。
工程质量是承、发包人共同的生命线，它关系到社会的公共安全和人民群众的生命财产安全。为了确保建设工程质量，《合同法》、《建筑法》等法律、法规或者部颁规章都作出了许多具体规定，这些规定的核心都是为了保证工程质量。在审理建设工程施工合同纠纷案件时，应牢牢把握工程质量这根主线，以工程质量是否合格作为支付工程价款的前提条件。只要建设工程经验收合格，就可以要求参照合同中的价格条款主张权利，而人民法院应当予以支持。
（二）法释［2004］14号第二条之规定确立的原则是施工合同无效时折价补偿原则，而不是无效合同按有效处理原则。
虽然合同无效，但建设工程经竣工验收合格即具备了法定的交付使用条件，发包人应当支付工程款。法释［2004］14号第二条确定的“参照合同约定支付工程价款”原则，是按照当前建筑市场供需关系的实际情况所确定，符合我国的基本国情，平衡了合同各方当事人的利益，且避免当事人通过鉴定确定工程价款，扩大诉讼成本。参照合同约定支付工程价款的折价补偿原则，与《民法通则》、《合同法》的规定并不矛盾，而是在处理无效的建设工程施工合同纠纷案件中具体体现了《合同法》规定的无效处理原则。[1]
（三）按照法释［2004］14号第二条规定，发包人是否有权请求参照合同约定支付工程价款。
法释［2004］14号第二条规定了承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。相反，发包人是否也有权请求参照合同约定支付工程价款呢？回答是肯定的。一是建设工程施工合同的相对方为发包人与承包人，既然承包人可以请求参照合同约定支付工程价款，根据权利对等原则，发包人理所当然也应享有此权利。二是从法释［2004］14号第二条规定的目的和文义内容来看，并没有排斥、否定发包人的适用问题。
（四）当事人不得请求继续履行无效的施工合同。
合同被确认无效后，合同内容对双方当事人失去法律拘束力，合同尚未履行的，不得履行。当事人一方请求继续履行无效的施工合同，应予驳回。
（五）当事人不得请求另一方承担违约责任。
合同被确认无效后，将导致合同自始无效。该合同对当事人不再具有任何约束力，自然也包括合同约定的违约责任条款。由于当事人对合同的效力理解有偏差或法律水平较低，此种情形下，人民法院有告知当事人变更诉讼请求的义务。司法实践中，可能也存在当事人坚持诉讼请求而不愿意变更的情况，此时人民法院可直接驳回当事人的诉讼请求。
（六）当事人不得基于法释［2004］14号第二十条请求按照竣工结算文件结算工程价款。
法释［2004］14号第二十条规定：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。”该条是发包人逾期不答复也不结算所承担的法律后果，前提是施工合同为有效。当合同无效时，当事人不得依据此规定请求按照竣工结算文件结算工程价款。
（七）施工合同约定的建设工程是“三无”工程或被行政主管部门认定为违法建筑工程价款的结算。
什么是违法建筑，或者说是违章建筑？违法建筑是指未取得建设工程规划规划许可证或者未按照建设工程规划许可证规定内容建设的房屋及建筑物为违法建筑。所谓“三无”工程，指未取得土地使用权证、未取得建筑工程规划许可证、未办理报建手续的工程。对于这样的工程，如果发包人和承包人签订了施工合同，其效力如何？正式公布的法释［2004］14号未作明确规定。认为合同应当有效的理由是：房屋建设者违反《城乡规划法》等公法的规定，引起的法律后果是接受相关行政部门的处罚，其私法行为效力不受违反公法影响。《城乡规划法》第六十四条规定：未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。
我们认为应认定无效。一是2002年8月《最高法院关于审理建设工程合同纠纷的暂行意见》第十条规定：“发包人与承包人签订无取得土地使用权证、无取得建筑工程规划许可证、无办理报建手续的‘三无’工程建设施工合同，应确认无效；但在审理期间已补办手续的，应确认合同有效。” 二是违章建筑具有违法性。具体体现在：
①违法建筑违反了《城乡规划法》规定。
②《城乡规划法》对此作出的规定是强制的规定，是有关合同效力性的规定。三是国家对违法建筑持否定性评价，是因为违法建筑损害了国家利益，规避了国家对规划体系、建筑产品质量、房地产交易市场等系列行为的监管，使得违法建筑在现行体制以外生存，直接危及社会的公共安全，直接危及人民群众的生命财产安全。故，违法建筑直接损害国家和社会公共利益，并不是在当事人私权范畴内就能解决的问题，人民法院作为公权力的行使者，应当旗帜鲜明地认定就违法建筑订立的合同无效。[2]四是建设工程的特殊性决定了建设工程施工合同效力必然受建设审批手续的影响。建设工程具有不可移转、投资大、对周围环境影响大、涉及人民群众生命财产安全等特点，这些特点也决定了国家对建设工程从建设审批手续上必须作出严格规定和要求，否则有损公共利益。五是由于未取得土地使用权证、未取得建筑工程规划许可证的工程，无法进行竣工验收和备案，也就无法申领到相关权属证书。故该类合同应依据《合同法》第五十二条的规定认定为无效合同。
因违法建筑或“三无”工程严重违反了《土地管理法》、《城乡规划法》，这样的建设工程无论工程质量是否合格，都不作为支付工程价款的依据，均应立即拆除和返还所支付的工程款。发包人或承包人的损失，是发包人的过错，发包人对自己的损失自负，同时应赔偿承包人的施工中支付人工费、材料费等实际损失；是承包人的过错，承包人对自己的损失自负，同时应赔偿发包人材料费等实际损失。双方都有过错，按过错大小各自承担相应的赔偿责任。
（八）建设工程施工合同无效的工程质量保修。
建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，发包人仍应参照合同约定向承包人支付工程价款。在支付了工程价款后，如何解决工程质量的保修问题？在正常情况下，建设工程经竣工验收后，在保修期限内出现的质量问题，由承包人依照法律规定或合同约定予以修复。 我国实行建设工程实行质量保修制度，这也是《建筑法》确立的一项基本法律制度。对此，《建筑法》第六十二条第一款规定：建筑工程实行质量保修制度。《建设工程质量管理条例》则在建设工程的保修范围、保修期限和保修责任等方面，对该项制度做出了更具体的规定。该条例第四十条规定：在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。由此可见，保修期限的规定是强制性的规定。在建设工程施工合同被确认无效后，合同关系不再存在，该合同对当事人不再具有任何拘束力。发包人不得要求承包人承担约定的保修责任，是不是承包人不承担保修责任呢？显然不是。承包人仍应在《建设工程质量管理条例》第四十条规定的最低保修期限内承担法定的保修责任。解决这个问题后，在履行保修责任的方式上，如果施工合同不是因为承包人没有相应的资质而被确认无效的，则仍由承包人承担质量瑕疵的维修义务。若施工合同是由于承包人没有相应的资质而被确认无效的，则不能由承包人自己来承担质量瑕疵的维修义务。可由承包人自行委托具有相应资质的施工队伍，来替代承包人承担质量瑕疵的维修义务，也可由发包人自行维修，修复的费用由承包人承担。
（九）建设工程合同无效，承包人是否享有建设工程价款优先受偿权。
合同无效而取得合法的工程款优先受偿权不符合立法精神，《合同法》第二百八十六条的语境是合同有效为前提。该法第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。对于工程价款优先受偿权的法理定性，梁慧星教授指出：在立法过程中，《合同法》该条从设计、起草、讨论、修改、审议直到通过，始终是法定抵押权。担保物权中的抵押权、质权、保证以及附属于主债权的利息等，都属于主权利的从权利。既然工程款优先受偿权作为一种担保物权，是从主权利派生出来的，即对主债权工程款具有依附性，主权利无效从权利也无效。作为约定主债权的担保物权的工程款优先受偿权亦当然无效。江苏省高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》第二十条规定：承包人将建设工程价款债权转让的，建设工程价款的优先受偿权随之转让。该规定的法理也是基于保证债权作为从权利将随主债权的转移而转移的制度。 我国《担保法》第二十二条规定：“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”可见，主合同即施工合同无效的情况下，而支持承包人或实际施工人主张建设工程价款优先受偿权，有违法律精神。故，建设工程合同无效，承包人或实际施工人主张建设工程价款优先受偿权的，人民法院不应支持。
（十）无效建设工程施工合同的效力转化。
根据法释［2004］14号的规定，建设工程施工合同无效有下列几种情形：
（1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（2） 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（3）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；
（4）承包单位将工程进行转包或者违法分包的。而法释［2004］14号第五条规定：承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。由此可见，根据法释［2004］14号规定合同效力可以转化的情形只有“超越资质等级许可而签订的合同”这一种。从上述规定可以看出，在效力转化的时间点上应为“在建设工程竣工前”，即只有承包人在建设工程竣工前取得相应资质等级的才能发生合同效力的转化。以上就是对建设合同纠纷是怎么样的解答，希望对您有帮助

[律师回复] 司法审价的问题。是否需要司法审价，分为几种情况讨论，情形
一，如果工程款已经审定并有审定单的话，也即双方当事人或者一方当事人已经委托外部的审价单位 进行了审价，而且已经有了审定单，双方认可，这样的情况下，工程价款就已经确定。既然已经确定，就不需要司法审价。情形
二，当事人通过内部审核，虽没有委 托外部审价单位进行工程审价，但双方当事人对结算价款已经签章认可，在此情形下，工程款也已经确定，这时也不需要审价。

[律师回复] 您好，针对您的建设施工合同纠纷案问题解答如下,
(一)建筑合同纠纷比较复杂，一项建筑工程的顺利进行，既离不开建设方、施工方、分包方等多方合同的顺利履行也离不开农民工、政府和其他各方工作的顺利支持。在工程建筑领域内，由于法律的强制规定，比如建筑法禁止工程违法转包分包，禁止把工程发包给不具有资质的单位和个人。与工程现实状况严重不符，由于利益的诱惑，存在大量的违法转包、分包、挂靠等事实，这些均加剧了建筑工程合同纠纷的复杂性。
(二)建筑合同纠纷比较专业
在建筑工程施工过程中，行批、环评，勘测设计、施工组织、建设方、施工方、监理方等各方的合同关系、工程关系均比较专业。在建设工程合同施工中，工程进度、工程预算与结算、工程责任、工程款支付等也都比较专业。还不包括工程合同履行过程中的财务、税收等专业问题。

[律师回复]
1.建设工程纠纷的概念
建设工程纠纷，是指建设工程当事人对建设过程中的权利和义务产生了不同的理解。
便利的建设工程纠纷处理的基本形式有和解、调解、仲裁、诉讼四种。

2.和解
和解，是指建设工程纠纷当事人在自愿友好的基础上，互相沟通、互相谅解，从而解决纠纷的一种方式。
建设工程发生纠纷时，当事人应首先考虑通过和解解决纠纷。事实上，在工程建设过程中，绝大多数纠纷都可以通过和解解决。建设工程纠纷和解解决有以下特点。
1)简便易行，能经济、及时地解决纠纷。
2)纠纷的解决依靠当事人的妥协与让步，没有第三方的介入，有利于维护合同双方的友好合作关系，使合同能更好地得到履行。
3)和解协议不具有强制执行的效力，和解协议的执行依靠当事人的自觉履行。

3.调解
调解，是指建设工程当事人对法律规定或者合同约定的权利、义务发生纠纷，第三人依据一定的道德和法律规范，通过摆事实、讲道理，促使双方互相作出适当的让步，平息争端，自愿达成协议，以求解决建设工程纠纷的方法。这里讲的调解是狭义的调解，不包括诉讼和仲裁程序中在审判庭和仲裁庭主持下的调解。
建设工程纠纷调解解决有以下特点：
1)有第三者介入作为调解人，调解人的身份没有限制，但以双方都信任者为佳；
2)它能够较经济、较及时地解决纠纷； ．
3)有利于消除合同当事人的对立情绪，维护双方的长期合作关系；
4)调解协议不具有强制执行的效力，调解协议的执行依靠当事人的自觉履行。

4.仲裁
仲裁，亦称“公断”，是当事人双方在纠纷发生前或纠纷发生后达成协议，自愿将纠纷交给第三者，由第三者在事实上作出判断、在权利义务上作出裁决的一种解决纠纷的方式。这种纠纷解决方式必须是自愿的，因此必须有仲裁协议。如果当事人之间有仲裁协议，纠纷发生后又无法通过和解和调解解决，则应及时将纠纷提交仲裁机构仲裁。
建设工程纠纷仲裁解决有以下特点。
1)体现当事人的意思自治 这种意思自治不仅体现在仲裁的受理应当以仲裁协议为前提，还体现在仲裁的整个过程，许多内容都可以由当事人自主确定。
2)专业性 由于各仲裁机构的仲裁员都是由各方面的专业人士组成，当事人完全可以选择熟悉纠纷领域的专业人士担任仲裁员。
3)保密性 保密和不公开审理是仲裁制度的重要特点，除当事人、代理人，以及需要时的证人和鉴定人外，其他人员不得出席和旁听仲裁开庭审理，仲裁庭和当事人不得向外界透露案件的任何实体及程序问题。
4)裁决的终局性 仲裁裁决作出后是终局的，对当事人具有约束力。
5)执行的强制性 仲裁裁决具有强制执行的法律效力，当事人可以向人民法院申请强制执行。由于中国是《承认及执行外国仲裁裁决公约》的缔约国，中国的涉外仲裁裁决可以在世界上100多个公约成员国得到承认和执行。

5.诉讼
诉讼，是指建设工程当事人依法请求人民法院行使审判权，审理双方之间发生的纠纷，作出有国家强制保证实现其合法权益、从而解决纠纷的审判活动。合同双方当事人如果未约定仲裁协议，则只能以诉讼作为解决纠纷的最终方式。
建设工程纠纷诉讼解决有以下特点：
1)程序和实体判决严格依法 与其他解决纠纷的方式相比，诉讼的程序和实体判决都应当严格依法进行。
2)当事人在诉讼中对抗的平等性 诉讼当事人在实体和程序上的地位平等。原告起诉，被告可以反诉；原告提出诉讼请求，被告可以反驳诉讼请求。
3)二审终审制 建设工程纠纷当事人如果不服第一审人民法院判决，可以上诉至第二审人民法院。建设工程纠纷经过两级人民法院审理，即告终结。
4)执行的强制性 诉讼判决具有强制执行的法律效力，当事人可以向人民法院申请强制执行。

[律师回复] （××××）×民再字第××号
原审原告（或原审上诉人）……（写明姓名或名称等基本情况）。
原审被告（或原审被上诉人）……（写明姓名或名称等基本情况）。
原审第三人……（写明姓名或名称等基本情况）。
（当事人及其他诉讼参加人的列项和基本情况的写法，除当事人的称谓外，与一审民事判决书样式相同。）
……（写明原审当事人的姓名或名称和案由）一案，本院于××××年××月××日作出（××××）×民×字第××号民事判决（或裁定），已经发生法律效力。××××年××月××日，本院以（××××）×民监字第××号民事裁定，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开（或不公开）开庭审理了本案。……（写明参加再审的当事人及其诉讼代理人等）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。（未开庭的写：“本院依法另行组成合议庭审理了本案，现已审理终结。”）
……（概括写明原审生效判决认定的主要事实、理由和判决结果，简述当事人提出的主要意见及其理由和请求）。
经再审查明，……（写明再审认定的事实和证据）。

[律师回复] 您好，关于建设工程合同纠纷管辖这个问题，我的解答如下, 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，通常包括建设工程勘察、设计、施工合同。合同中一般会约定双方的权利义务，以及纠纷解决方式等内容，在履行合同的过程中也可能会发生纠纷，那么，建设工程合同纠纷的管辖如何确定呢
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》从建设工程施工合同性质出发，对建设工程施工合同纠纷案件的管辖作出了规定：
第二十四条：建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。
建设工程施工合同应当适用特殊地域管辖，即《民事诉讼法》第23条规定的“因合同纠纷提讼，由被告所在地或者合同履行地人民管辖”。
又因建设工程施工合同属于特殊的承揽合同，承揽合同的合同履行为“加工行为地”，所以进一步规定了建设工程施工合同的合同履行地为“施工行为地”。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条
因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民管辖。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，通常包括建设工程勘察、设计、施工合同。合同中一般会约定双方的权利义务，以及纠纷解决方式等内容，在履行合同的过程中也可能会发生纠纷，那么，建设工程合同纠纷的管辖如何确定呢 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》从建设工程施工合同性质出发，对建设工程施工合同纠纷案件的管辖作出了规定： 第二十四条：建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。 建设工程施工合同应当适用特殊地域管辖，即《民事诉讼法》第23条规定的“因合同纠纷提讼，由被告所在地或者合同履行地人民管辖”。 又因建设工程施工合同属于特殊的承揽合同，承揽合同的合同履行为“加工行为地”，所以进一步规定了建设工程施工合同的合同履行地为“施工行为地”。 法律依据： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条 因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民管辖。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 一、如何建设工程分包合同纠纷管辖 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十八条第二款明确了建设工程施工合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖，并不包含建设工程分包合同纠纷案件。故建设工程分包合同纠纷案件应当由被告住所地或者合同履行地管辖。 二、签订工程分包合同要注意什么 分包合同甲方一般是指发包方，首先要关心两个问题： 1、自身是否具有将工程分包的权利; 2、乙方是否具有实施分包工程的资质。其他需要注意的问题也很多，但注意的是： ①建议业主应在招投标阶段将指定分包内容明确化，业主招标文件不明确时应及时提出咨询。应在总承包合同条款中详细约定指定分包工程的具体内容，明确承、发包双方的权利义务和相关费用的收取方法。 ②总包合同中，总包承包范围、工程工期等方面尽可能约定不包含指定分包工程内容。 ③作为总承包人，应尽量避免与指定分包人签订指定分包合同，争取使发包人与指定分包人直接签订指定分包合同，使指定分包工程变为总包合同外工程。 ④若必须与指定分包人签订指定分包合同的，争取签订包括发包人、指定分包人在内的三方协议，约定总承包人仅履行总包管理之责，付款义务在发包人一方。 ⑤应保存好施工过程中与指定分包人之间的往来函件、签证、会议纪要等原始书面的证据资料。 ⑥在指定分包工程的工程款经过总包帐户情形下，指定分包合同中还可明确约定，总承包人支付指定分包人工程款应以总承包人收到发包人的该部分工程款为前提条件，若指定分包人在不具备该前提条件的情况下，以任何形式向总承包人主张工程款均视为违约，应承担一定数额的违约金。 ⑦若必须只与指定分包人签订指定分包合同的，应和发包人、指定分包人明确约定，应付给指定分包人的资金(工程款)必须先进入总包帐户之后再付给指定分包人，力戒发包人直接付款给指定分包人，同时可要求指定分包人提供履约保证金或履约保函。

[律师回复]
这一问题，解答如下：
发生纠纷后，建议双方先协商处理；实在协商不了的，可以去维权。
打官司一般要走以下程序：
(1)写好书
(2)携带证据和书到立案并交诉讼费
(3)开庭审理过程主要有：宣读法律纪律、开场白、询问是否回避、询问材料是否收到、法庭调查阶段(具体包括原告陈述、被告答辩、原告举证、被告质证、被告举证、原告质证、法官问话)、法庭辩论阶段、最后陈述阶段、退庭后核对笔录、宣判等几个阶段。
其中比较重要的是法庭调查、法庭辩论阶段。在法庭调查阶段时比较重要的是质证。当事人在辩论阶段可以围绕本案焦点阐述自己的观点，充分行使辩护权。法庭辩论结束后，在法官主持下调解，双方当事人可以自愿达成调解协议，无法达成调解协议的由法官作出裁决。
(4)执行判决。如败诉方不主动履行生效裁判文书确定的义务，胜诉方可依法申请强制执行。

[律师回复] 可以投入使用，但是要与施工人充分沟通，并做好书面记录经双方确认使用，否则，使用人需要承担一定风险。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”。

[律师回复] 当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解调解或者合解调解不成的，可以根据仲裁协向仲裁机构中请仲裁。涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。”

[律师回复] 而因债权转让合同发生的纠纷，管辖协议具有性。一般而言，则可作出更为周详的回答您好。如果在债权转让合同生效后，即应按照原合同类型确定案由。另外，因原合同履行发生纠纷。如能给出详细信息，因原合同的履行发生纠纷诉至的，即使合同被确认无效，并不能因债权转让而改变管辖协议约定，该合同项下的协议管辖条款仍然有效，则诉讼标的是原合同权利义务关系。原合同约定的管辖协议继续有效并限于原合同约定的管辖协议范围，债权经转让引发纠纷的案由确定，诉讼当事人多为债权受让人与原合同债务人之间产生纠纷，需要区分当事人之间发生争议的究竟是哪个合同，诉讼当事人就是债权人和受让人

[律师回复] 固定总价合同近年来越来越多地出现，其具有巨大的优势，在给我们带来便利的同时，也带来的许多纠纷。今天，张律师给您系统介绍固定总价合同及与其有关的风险防范，以便大家顺利结算价款，完成交易。
一、固定价合同的概念 固定价合同是指在约定的风险范围内价款不再调整的合同。分为固定总价合同和固定单价合同。 固定总价格合同，又称“闭口合同”、“包死合同”。所谓“固定”，是指合同价款一经约定，除工程量增减和设计变更外，一律不做调整。所谓“总价”，是指完成合同范围内工程量的总价款。 固定单价合同是指根据约定的单位工程量的固定价格乘以实际完成的工程量计算合同总价的合同。
二、适用 固定价合同计价简单、操作便利，有利成本控制等给发包人带来了巨大的便利，但其适用也具有一定的局限性，一般适用于以下几种情况：
1. 小工程。小工程因其具有工程量小、工期短、施工过程中各种条件变化不大，风险可以预见并可以控制的特点，当事人一般选择固定价合同；
2.工程设计详细、到位，图纸完整、清楚，工程范围明确；
3.工程结构和技术简单；
4.投标期相对宽裕，承包人有充足的时间考察现场、复核工程量，分析招标文件，计算工程报价。
三、固定价合同 固定价合同虽然便利，但也给承包人带来了一定风险。主要有以下几种：
1、承包人要承担合同报价失误的风险
2、承包人要承担工程量风险
3、承包人索赔机会少 由于固定总价合同风险分配的不均衡，一些施工企业因为签订合同失误、报价偏低，造成承包人赔本的现象十分普遍，有的承包人索性中途停工，或者解除合同，引发了大量施工合同纠纷。 张律师跟大家分享一些结算技巧，以规避一定的风险。
四、固定总价合同的结算技巧 承包人可以考虑以下结算办法：
1、施工合同无效，价款应重新确定。合同中争议解决条款不因合同无效而当然无效，而合同价款作为合同的重要组成部分，则要随着合同的无效而归于无效。此时承包人可以突破固定价，请求按照定额据实结算。
2、找机会变更合同条款。依据建设工程施工合同惯例，实行固定总价的合同一般要给承包人预付款或者风险金，如果合同中既没有约定预付款，也没有约定风险金，那么，风险全部由承包人承担，就是显失公平。承包人可以以显失公平，请求法院撤销或者变更合同条款。即使合同中约定了预付款或者风险金，但是，发包人逾期给付的，此时发生物价上涨，承包人仍可以提出费用补偿。
3、约定事项变更，如设计变更增加的工程量，或合同范围以外的增项，承包人可以请求追加工程款。
4、对于由发包人逾期给付工程款，和其他非发包人原因造成的工期顺延期间所发生的物价上涨，承包人可以提出费用索赔。

[律师回复] 设备租赁之前一定要签订租赁合同，约定好租赁事项