行政违法行为的认定的要件是什么？

[律师回复] 1、所谓行政违法构成是指构成行政违法必须具备的一切主观和客观条件的总和，它是确认行政违法行为从而追究其行政责任的根据。行政违法的构成除了主体要件外，还包括主观要件和客观要件。
2、主观要件行政违法的主观要件是指行政违法主体主观上有过错，包括故意和过失。故意是指明知自己行为的社会危害性而希望或放任其发生的主观心理状态。凡故意违反行政法律规范的，都应当依法承担行政责任。
3、客观要件行政违法的客观要件是指构成行政违法的客观事实情况。包括行为及其后果等。行为是行政违法客观要件最重要的内容。行为包括积极的作为和消极的不作为。作为行政违法客观要件的行为必须具有一定社会危害性。所以不具有社会危害性的行为，如正当防卫行为、紧急避险行为不构成行政违法。

[律师回复] 这涉及法律解释的问题，我赞成按标价算违法所得，参照刑法对于违法所得的确定规则。
以销售伪劣产品罪的违法所得为例，都是按照标价和销售量确定的，买卖双发实际坎了多少价，给了多少钱很难确定，所以还是统一标准比较好。


楼主认为，“要按有违法所得查处，就算不给钱，也要双方形成书面或者口头的借贷协议，打个欠条也得。要按无违法所得查处，就要双方当面达成协议不再收取该次餐费。可是在实践中太麻烦了，估计领导也不会同意这样做。呵呵。毕竟中国的司法机关还没有严谨到这个地步。看着办算了”

补充：我不这样认为，由于违法行为而得到的债权要按违法所得查处，很合乎情理，“双方当面达成”就按没有违法所得处理不合理，因为这属于民事领域的债的免除，行为人有权放弃自己的债权，但并不等于他从来没有得到过这债权，相反，行为人放弃债权（即所谓协议不再收取该次餐费，对于唯利是图的商家来讲，实践中也很少出现），正是建立在他有这债权的基础上。
如果楼主还不能接受的话我再从法理上加以分析，行政处罚的目的在于预防违法行为，处罚的轻重理论上应该取决于其社会危害性和再犯可能性，楼主补充的两种情形社会危害性相当，经营者免除债务有其自己的理由，或者是在另外一些方面受到了对方的利益，法律不必深究。

[律师回复] 行政行为违法的认定：
(1)事实根据不合法。整个案件的主要事实没有必要的证据支持；主要证据不真实;获取证据的手段不合法。
(2)适用法律错误。具体的错误有：适用法律或法律条款时适用了无效的依据；适用了尚未生效的法律等。
(3)程序违法。行政程序是指由行政行为的方式、步骤、时间和顺序所构成的行为过程。
(4)行政越权。指实施的超越职权的行为。可分为纵向越权和横向越权，都是行政系统内部的越权。
(5)内容违法。行政行为在内容上不得与法律规定相抵触，否则即构成行政行为内容上的违法。
(6)。例因受不正当动机和目的支配致使行为背离法定目的和利益等。
(7)行政失职。包括行政违法和其他失职行为。
例如，相关行政法律规定：
1.《行政许可法》第二十二条规定，行政许可由具有行政许可权的在其法定职权范围内实施。
2.《行政许可法》第二十三条规定，法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，在法定授权范围内，以自己的名义实施行政许可。被授权的组织适用本法有关的规定。

[律师回复] 行政复议和行政诉讼作为行政救济制度，可以依法改变原行政行为的效力。对于行政复议、行政诉讼和原行政行为的关系，如果复议机关维持原行政行为，因复议维持决定在内容上与原行政行为具有一致性，根据行政诉讼法第二十六条第二款之规定，原行政行为的行政机关和复议机关为共同被告。而如果原行政行为被复议机关撤销或确认违法，因原行政行为已被复议决定所取代，根据行政诉讼法第二十六条第二款“复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告”之规定，当事人再对原行政行为提起行政诉讼，法院不应受理。同样，因复议维持决定与原行政行为在内容上具有同质性，故在原行政行为已被行政诉讼确认无效的情形下，复议维持决定没必要通过确认违法的方式对原行政行为的效力再次进行确认，而应直接判决予以撤销。

[律师回复]
1、外部行政行为。
2、行政复议是指公民、法人或者其他组织不服行政主体作出的具体行政行为，认为行政主体的具体行政行为侵犯了其合法权益，依法向法定的行政复议机关提出复议申请，行政复议机关依法对该具体行政行为进行合法性、适当性审查，并作出行政复议决定的行政行为。是公民，法人或其他组织通过行政救济途径解决行政争议的一种方法。
3、外部行政行为，指行政主体对社会实施行政管理活动过程中，针对公民、法人或其他组织所作出的行政行为。
内部行政行为，指行政主体在内部行政组织管理过程中所做的只对行政组织内部产生的法律效力的行为。

[律师回复] 根据《行政复议法》第28条第一款第三项的规定，“具体行政行为有下列情形之一 的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法
1. 主要事实不清、证据不足主要事实是指能够证明作出具体行政行为的客观情况或证据，是行政机关作出具体行 政行为的基本事实，是行政机关适用法律的前提和基础。主要事实不清，行政机关就不可 能正确地适用法律，作出具体行政行为。证据不足，在此是指主要证据不足，即行政机关 赖以作出具体行政行为缺乏基本的事实依据和证据以认定该事实存在所必需的证据，不足 以证明行政机关作出具体行政行为时遵守了法定权限和程序，不足以证明具体行政行为适 用法律、法规、规章以及其他规范性文件正确。
2. 适用依据错误是指行政机关作出具体行政行为时适用了不该适用的法律、法规、规章或者具有普遍 约束力的决定、命令或其他规范性文件。具体行政行为适用依据错误，主要有以下几种情况：
(1) 适用法律规范性质错误。如应适用甲法，却适用了乙法；适用了已经失效的法 律规范，适用了尚未生效的法律规范；适用了无权适用的法律规范；适用中有规避法律的行为等。
(2) 适用法律规范条款的错误。如误用法条，即应用某法的甲条，却适用了某法的 乙条；漏引条款，即应同时适用某法的多条，而只适用了其中的一条，或者应同时适用几 个法规中的条款，却只适用了其中一个法规或部分法规的条款；误用法条项目，即应适用 某法条中的甲项，而适用了乙项，或者应适用甲法甲条甲款甲项甲目，却适用了甲法甲条 甲款甲项乙目。
(3) 适用法律规范对象错误。是指行政主体在实施具体行政行为时，对不具备法定 条件的行为人赋予权利，或授予义务，或进行处罚。如商标局对符合《商标法》规定的 企业、事业单位和个体工商业者，对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品申请商标 注册而不予注册，或者对不符合规定条件的行为人的商品给予商标注册，就构成了赋予权 利行为中适用法律规范对象错误。
3. 违反法定程序是指行政机关作出具体行政行为时违反法律、法规规定的方式、形式、步骤、手续、 时限等，未遵循法定的“操作规程”。违反法定程序的行为是违法行为，它对行政相对人 合法权益造成损害或者某种不利影响，复议机关一般对该具体行政行为应予矫正。如实施 罚款而不给收据等，复议机关应予撤销、变更，并视具体情况责令被申请人重新作出具体 行政行为。但是，对于虽违反法定程序，但没有直接影响行政相对人的合法权益，如行政 机关工作人员实施行政处罚没有表明身份等，复议机关一般不应仅以此为由作出撤销决 定，而应全面分析，作出决定。
4. 超越或者滥用职权超越职权是指行政机关超越了法律、法规授予的权限，实施了其无权实施的行为。主 要表现为：
(1) 纵向上越权，即下级行政机关行使了本该属于上级行政机关的职权。
(2) 横向上越权，即某一行政部门行使了同级另一行政部门的职权。滥用职权是指行政机关在法定权限范围内，出于不正当目的和理由作出具体行政行 为，违背了法律授予该项职权的宗旨。主要表现有：
(1) 动机和目的违法，追求不当利益。
(2) 工作方式和工作态度武断专横，如朝令夕改、反复无常、不相关考虑与相关不考虑等。
(3) 人身迫害，故意拖延。
(4) 不当授权或委托等。
5. 具体行政行为明显不当是指行政机关在行使自由裁量权时作出了明显不合理的具体行政行为。行政复议机关 审查具体行政行为是否适当，应根据具体案件，并依社会关于公平、合理的一般观点进行 判断。行政处罚畸轻畸重，不同情况下同等对待或同等情况下不同等对待等，都是明显不 当的具体行政行为。

[律师回复] 对国家建设用地的征收土地程序、对农民的经济补偿程序等进行了具体的规定行政诉讼确认政府征地违法 。并且规定任何单位和个人都有遵守土地管理法律、法规的义务，并有权对违反土地管理法律、法规的行为提出检举和控告。

[律师回复] 《工商行政管理机关行政处罚流程限定》于2007年9月4日以国家工商行政管理总局令第28号公布，根据2011年12月12日中华人民共和国国家工商行政管理总局令第58号公布的《国家工商行政管理总局关于按照〈中华人民共和国行政强制法〉修改有关规章的决定》修改。《限定》分总则，管辖，行政处罚的通常流程，调查取证，行政处罚的简易流程，期间、送达，行政处罚的执行，立卷，监督，附则9章90条，自2007年10月1日起施行。1996年10月17日国家工商行政管理局发布的《工商行政管理机关行政处罚流程暂行限定》予以废止。

[律师回复] 1、不需要，行政诉讼法规定因行政行为受到权益侵害，可以选择提起行政复议，也可以直接提起行政诉讼。行政赔偿诉讼可以在提起行政诉讼的同时提起赔偿请求。在诉讼过程中由行政行为人举证证明自己的行政行为不违法，由你举证证明行政行为与损害后果之间的因果关系、损失数额等。
2、法律依据：最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释 第五十八条法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序，公民、法人或者其他组织向复议机关申请行政复议后，又经复议机关同意撤回复议申请，在法定起诉期限内对原行政行为提起诉讼的，人民法院应当依法立案。

[律师回复] 你好，你在本次的行政诉讼中没有提出赔偿请求吧，如果想要求赔偿需要另行起诉，提起国家赔偿之诉，建议你聘请专业的律师帮你计算具体的赔偿额度，如有意向可以直接拨打我的电话，我将尽最大的努力维护你的权益。

[律师回复] 按照《行政处罚法》、《行政复议法》及《行政诉讼法》等法律规定,作为行政违法主体的当事人是“公民、法人和其他组织”。其法人和其他组织应是依法设立的法人和组织，未经依法设立的不能作为违法主体予以设定。就工商行政管理而言，应看是否办理营业执照为原则界限，按照企业法人登记管理制度，公司、合伙企业、个人独资企业登记管理制度及个体工商户登记管理制度注册为企业法人、营业组织及个体工商户者，即取得市场准入资格。此外，还有按事业法人，社团法人和民办非企业单位登记管理制度注册的事业法人，社团法人和民办非企业单位等。在主体资格上，事业单位，社团应具有法人资格，而民办非企业单位则可采用法人、合伙或个体的形式。

[律师回复] 当事人向人民法院提起行政赔偿诉讼是不需要先行确认行政行为违法的。赔偿请求人要求行政赔偿的，可以在提起行政诉讼时一并提出赔偿请求，由法院进行审理，依法判定行政行为是正确还是违法并一并决定是否需要给予赔偿。

[律师回复] 如果当事人不认可违章处罚决定，可以在六十日内通过书面申请或口头申请的形式来申请行政复议。该申请期限从当事人知道该具体行政行为之日起开始计算。如果因不可抗力等正当理由耽误申请期限的，从障碍消除之日起再继续计算。法律依据：《中华人民共和国行政复议法》第九条 公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。 因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。 第十条 依照本法申请行政复议的公民、法人或者其他组织是申请人。 第十一条 申请人申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请；口头申请的，行政复议机关应当当场记录申请人的基本情况、行政复议请求、申请行政复议的主要事实、理由和时间。

[律师回复] 第二十八条 行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：
（一）具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持；
（二）被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行；
（三）具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：
1.主要事实不清、证据不足的；
2.适用依据错误的；
3.违反法定程序的；
4.超越或者滥用职权的；
5.具体行政行为明显不当的。
（四）被申请人不按照本法第二十三条规定提出书面答复。提交当初作出具体行政行为的全部证据、依据和其他有关材料的，视为该行政行为没有证据、依据，决定撤销。
行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或基本相同的具体行政行为。
以上条文都是有关行政复议确认违法案件如何追责的

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 会导致行政处罚的行为有很多，下面介绍一些常见的行政处罚行为。
《行政许可法》第七十九条 被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当依法给予行政处罚;取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的，申请人在三年内不得再次申请该行政许可;构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第八十条 被许可人有下列行为之一的，应当依法给予行政处罚;构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一)涂改、倒卖、出租、出借行政许可证件，或者以其他形式非法转让行政许可的;
(二)超越行政许可范围进行活动的;
(三)向负责监督检查的隐瞒有关情况、提供虚假材料或者拒绝提供反映其活动情况的真实材料的;
(四)法律、法规、规章规定的其他违法行为。
第八十一条 公民、法人或者其他组织未经行政许可，擅自从事依法应当取得行政许可的活动的，应当依法采取措施予以制止，并依法给予行政处罚;构成犯罪的，依法追究刑事责任。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十八条 用人单位有下列情形之一的，依法给予行政处罚;构成犯罪的，依法追究刑事责任;给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任：
(一)以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;
(二)违章指挥或者强令冒险作业危及劳动者人身安全的;
(三)侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘禁劳动者的;
(四)劳动条件恶劣、环境污染严重，给劳动者身心健康造成严重损害的。
《老年人权益保障法》第七十九条 养老机构及其工作人员侵害老年人人身和财产权益，或者未按照约定提供服务的，依法承担民事责任;有关主管部门依法给予行政处罚;构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第八十二条 涉及老年人的工程不符合国家规定的标准或者无障碍设施所有人、管理人未尽到维护和管理职责的，由有关主管部门责令改正;造成损害的，依法承担民事责任;对有关单位、个人依法给予行政处罚;构成犯罪的，依法追究刑事责任。

[律师回复] 你好 具体什么情况？

[律师回复] 1、自知道或应当知道作出行政行为之日起6个月内；
2、如果行政行为经过了行政复议，那么起诉期限是自收到复议决定书之日或复议机关逾期不作决定的，复议期满之日起15日内。
3、法律依据：《行政诉讼法》第四十五条
公民、法人或者其他组织不服复议决定的，可以在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作决定的，申请人可以在复议期满之日起十五日内向人民法院提起诉讼。法律另有规定的除外。

[律师回复] 对于这个问题，解答如下, 撤销给国家社会利益造成损失，或者判决履行没意义，或者被告改变行政行为后原告仍然要求确认原行政行为的r《行政诉讼法》r第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民判决确认违法，但不撤销行政行为：rr （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；rr （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。rr行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民判决确认违法：rr （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；rr （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；rr （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。

[律师回复] 需要结合案情来看，具体可以考虑行政诉讼来解决

[律师回复] 国家赔偿不支持精神损失费