保险代理人劳动关系是否与保险公司构成

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 什么是保险委付代位权 保险委付是指在海上保险中，在保险标的物发生推定全损时，被保险人明确表示将该保险标的的一切权利转移给保险人，而请求保险人赔偿全部保险金额的法律行为。 保险委付是海上保险的一项传统制度，自十五六世纪以来，它为各国所确认并付诸实施。我国《海商法》第249条规定：“保险标的发生推定全损，被保险人要求保险人按照全部损失赔偿，应当向保险人委付保险标的。保险人可以接受委付，也可以不接受委付，但是应当在合理的时间内将接受委付或不接受委付的决定通知被保险人。委付不得附加任何条件。委付一经保险人接受，不得撤回。”英国《1906年海上》、《日本商法典》等也作了相关规定，其内容和条件大致相当。 适用的条件： 在哪些条件下被保险人可以行使委付权呢各国法律均有规定。概括起来，包括如下几项： 1)保险标的物发生推定全损是委付的前提。 当保险标的物发生推定全损时，被保险人可以选择按部分损失求偿或者按全部损失求偿。若被保险人选择后者时，则是委付。 但前提是保险标的物必须是依法确定为推定全损。若推定全损并不成立，仅有被保险人对全损的期望或理解并不意味着享有委付的权利。委付是否适用于实际全损呢一般认为，既已发生实际全损，被保险人委付对保险人而言并无任何意义，仅需按合同依约要求赔偿即可。 2)委付是一项双方法律行为，必须经保险人承诺方能生效。 保险人可以接受委付，委付一经承诺便成立有效委付合同，保险人一般不能撤回。但保险人并不总是愿意接受委付，因为接受委付的保险标的并非都对保险人有利。例如，船舶优先权就始终依附于船舶，假如保险人接受委付则有可能承担随之而来的债务。为公平起见，各国法律均赋予保险人有接受委付和不接受委付出的权利。但该项规定并不影响被保险人的权利。换言之，保险人无论是否接受委付，都应按全损赔偿。我国《海商法》对此没有明文规定，而英国法已作肯定规定，即只有在被保险人不委付保险标的时，保险人才按部分损失赔偿。 3)委付财产的接受包括权利和义务。 保险人接受委付后既取得委付财产的全部权利，也承担财产的相应义务。法律禁止保险人只接受财产权利而不接受财产义务，或被保险人只委付财产义务而不委付财产权利。因此，委付必须是全部的，无保留的，不得附加任何条件。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 保险公司与其在编员工之间存在劳动合同关系，从事保险代理是否属于劳动合同关系，要从合同主体双方的法律身份、劳动过程、管理监督方式等方面进行判定。判定的关键是要根据《劳动合同法》，分清被雇佣者是否从属于雇佣者：若存在从属关系就应被认定为劳动关系，否则便是委托合同关系。《劳动合同法》颁布实施后，对于保险代理关系是否属于劳动关系，保险代理合同是否属于劳动合同，学界仍存在不同的认知。委托合同也是一种协议，是指需要委托办理相关合法事务的委托人为给指定的受托人分配相关事务而签订的协议。委托合同属于劳务合同：受托人办理委托事务时，产生的费用是委托人支付的，委托合同以当事人的互信为前提。委托合同可以是有偿的，也可以是无偿的。委托合同的双方不存在法律上的从属关系，劳动力作为一种产品而非生产要素而存在。而劳动合同约定的劳动过程的实现必须同时具备生产资料和劳动力，且二者在实现过程中必须进行合法结合。这是劳动关系的一个重要特征。劳动关系的另外一个重要特征是，劳动者与用人单位之间的关系是既平等又不平等的人身关系和财产关系的结合。劳动关系属于《劳动法》的调整范围，主体必须符合《劳动法》的规定。例如，家长为小孩聘请家教，因为用工主体不符合《劳动法》规定而不能被认定为劳动合同，而应当被认定为委托合同。公司聘请非在编人员做顾问，可以不在公司上班，则该劳动力没有和公司的生产资料相结合，二者之间的关系也不能被认定为劳动合同关系。但是对临时聘请的人员，只要是利用他的劳动力并与用人单位原有的生产资料相结合，而且用人单位对该聘请人员有指挥权和管理权，就应该认定为存在劳动关系。从事保险代理是否形成劳动合同关系，关系到双方一系列的权利和义务，对双方利益意义重大。有学者认为是保险代理合同，即委托合同关系。只要从事保险代理，签订的是保险代理合同，均应被视为委托合同。也有学者结合实际案例提出了不同意见，认为当事人双方签订的保险个人代理合同书并不必然排除劳动合同关系。保险代理是否形成劳动合同，可以比照劳动合同的要件进行判定。一般而言，保险代理人通常自行缴纳社保，这就符合委托合同的基本特征。保险代理人不能以保险公司的名义进行代理业务，其在授权范围内的代理行为由委托人承担法律责任。代理人虽然接受委托公司的管理和监督，但二者不存在从属关系。保险代理人与《劳动合同法》中的劳动者不是同一概念，不能混淆。保险代理人是自愿参加工作的，性强，工作时间也可以自我决定，且在任何时间都可以单方终止代理合同。因此，从事保险代理业务的过程不是劳动合同关系的体现。例如，财产保险公司的个人代理人在代理家庭财产保险时，一般而言，公司并不会强制规定代理人的具体工作时间和场所。代理人根据自己的业绩以及与保险公司的约定领取相应的报酬。他们的行为也会受到一定的监督，但这种监督是为了避免代理人以公司名义开展业务活动时出现不符合法律或损害公司利益的行为，例如为制止乱收费或欺骗行为而进行的监督。个人代理人在开展业务活动时，如果觉得收益不佳，便可终止代理合同，离开保险公司，而不受公司章程的约束。代理人的社保费用是自己交纳的，区别于公司的在编职工。但是，如果在签订代理合同时或在实际工作中出现了不同于上述情况的事由，则仍有可能形成劳动合同关系。例如，代理人和保险公司签订合同时，如果保险公司要求代理人必须接受公司行政上具有隶属关系的管理，或者公司强制规定代理人的工作时间、工作业绩等，则具有了劳动合同的特征。如果代理人从事的工作超出了正常代理合同的范围而导致事实上的劳动关系，则保险代理也就从委托合同关系转变成了劳动合同关系。委托合同属于劳务合同，所产生的费用、支付的报酬及适用的法律与劳动合同完全不同。因此，保险公司与从事保险代理的从业人员签订代理合同时，要注意劳动合同与委托合同的区别，避免法律纠纷。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 保险公司与其在编员工之间存在劳动合同关系，从事保险代理是否属于劳动合同关系，要从合同主体双方的法律身份、劳动过程、管理监督方式等方面进行判定。判定的关键是要根据《劳动合同法》，分清被雇佣者是否从属于雇佣者：若存在从属关系就应被认定为劳动关系，否则便是委托合同关系。《劳动合同法》颁布实施后，对于保险代理关系是否属于劳动关系，保险代理合同是否属于劳动合同，学界仍存在不同的认知。委托合同也是一种协议，是指需要委托办理相关合法事务的委托人为给指定的受托人分配相关事务而签订的协议。委托合同属于劳务合同：受托人办理委托事务时，产生的费用是委托人支付的，委托合同以当事人的互信为前提。委托合同可以是有偿的，也可以是无偿的。委托合同的双方不存在法律上的从属关系，劳动力作为一种产品而非生产要素而存在。而劳动合同约定的劳动过程的实现必须同时具备生产资料和劳动力，且二者在实现过程中必须进行合法结合。这是劳动关系的一个重要特征。劳动关系的另外一个重要特征是，劳动者与用人单位之间的关系是既平等又不平等的人身关系和财产关系的结合。劳动关系属于《劳动法》的调整范围，主体必须符合《劳动法》的规定。例如，家长为小孩聘请家教，因为用工主体不符合《劳动法》规定而不能被认定为劳动合同，而应当被认定为委托合同。公司聘请非在编人员做顾问，可以不在公司上班，则该劳动力没有和公司的生产资料相结合，二者之间的关系也不能被认定为劳动合同关系。但是对临时聘请的人员，只要是利用他的劳动力并与用人单位原有的生产资料相结合，而且用人单位对该聘请人员有指挥权和管理权，就应该认定为存在劳动关系。从事保险代理是否形成劳动合同关系，关系到双方一系列的权利和义务，对双方利益意义重大。有学者认为是保险代理合同，即委托合同关系。只要从事保险代理，签订的是保险代理合同，均应被视为委托合同。也有学者结合实际案例提出了不同意见，认为当事人双方签订的保险个人代理合同书并不必然排除劳动合同关系。保险代理是否形成劳动合同，可以比照劳动合同的要件进行判定。一般而言，保险代理人通常自行缴纳社保，这就符合委托合同的基本特征。保险代理人不能以保险公司的名义进行代理业务，其在授权范围内的代理行为由委托人承担法律责任。代理人虽然接受委托公司的管理和监督，但二者不存在从属关系。保险代理人与《劳动合同法》中的劳动者不是同一概念，不能混淆。保险代理人是自愿参加工作的，性强，工作时间也可以自我决定，且在任何时间都可以单方终止代理合同。因此，从事保险代理业务的过程不是劳动合同关系的体现。例如，财产保险公司的个人代理人在代理家庭财产保险时，一般而言，公司并不会强制规定代理人的具体工作时间和场所。代理人根据自己的业绩以及与保险公司的约定领取相应的报酬。他们的行为也会受到一定的监督，但这种监督是为了避免代理人以公司名义开展业务活动时出现不符合法律或损害公司利益的行为，例如为制止乱收费或欺骗行为而进行的监督。个人代理人在开展业务活动时，如果觉得收益不佳，便可终止代理合同，离开保险公司，而不受公司章程的约束。代理人的社保费用是自己交纳的，区别于公司的在编职工。但是，如果在签订代理合同时或在实际工作中出现了不同于上述情况的事由，则仍有可能形成劳动合同关系。例如，代理人和保险公司签订合同时，如果保险公司要求代理人必须接受公司行政上具有隶属关系的管理，或者公司强制规定代理人的工作时间、工作业绩等，则具有了劳动合同的特征。如果代理人从事的工作超出了正常代理合同的范围而导致事实上的劳动关系，则保险代理也就从委托合同关系转变成了劳动合同关系。委托合同属于劳务合同，所产生的费用、支付的报酬及适用的法律与劳动合同完全不同。因此，保险公司与从事保险代理的从业人员签订代理合同时，要注意劳动合同与委托合同的区别，避免法律纠纷。