外籍员工适用劳动合同法吗?

最新修订 | 2024-07-26
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专家导读 劳动合同法也适用于外国人,但是有前提的,那就是外国人需要遵守中国的法律,办理合法的证件后才可以适用。若未办理相关证件,则该行为违反我国的相关法律规定,劳动权利将不受保护。

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随着各国之间技术、人才交流越来越频繁,外籍人员到国内工作已经是常见的事,企业在雇用外籍人员时也要保障外籍人员的权益。那么外籍员工适用劳动合同法吗?接下来律图小编将为大家介绍外国人在中国就业相关管理规定。

外籍员工适用劳动合同法吗?

劳动合同法也适用于外国人,但是有前提的,那就是外国人需要遵守中国的法律,办理合法的证件后才可以适用。若未办理相关证件,则该行为违反我国的相关法律规定,劳动权利将不受保护。

关于贯彻实施《外国人在中国就业管理规定》有关问题的通知中规定:在中国工作的外国人,若其劳动合同是和中国境内的用人单位(驻地法人)直接签订的,无论其在中国就业的时间长短,一律视为在中国就业;若其劳动合同是和境外法人签订,劳动报酬来源于境外,在中国境内工作三个月以上的(不包括执行技术转让协议的外籍工程技术人员和专业人员),视为在中国就业,应按《规定》到劳动行政部门的发证机关办理就业许可手续,并办理职业签证、就业证和居留证。所以,在中国境内依法办理了就业许可的外国人也适用劳动合同法。

1、合法就业须办理就业证件

根据《出境入境管理法》规定,外国人在中国境内工作,应当按照规定取得工作许可和工作类居留证件,未按规定取得就业证件的外籍人士在华就业,通通属于“非法就业”。

2、使用外籍实习生有严格限制

按照《外国人入境出境管理条例》规定,用人单位招用外籍实习生仅限于在中国境内高校就读的外籍学生,用人单位不得使用境外高校在读的外籍学生。且应经所在学校同意和前往公安机关办理实习签注手续。

3、禁止劳务派遣外籍员工

根据《外国人在中国就业管理规定》规定,外国人在中国就业的,用人单位必须与其就业证所注明的单位相一致。基于上述规定,用人单位无法通过劳务派遣方式招用外籍员工。

4、禁止外籍员工跨地区兼职

外籍员工只得在就业证登记的就业区域提供劳动,如变更就业区域应办理相应手续,在就业区域未办理变更手续的情况下,外籍员工不得跨地区兼职就业。

5、外籍员工不适用无固定期限劳动合同

《外国人就业管理规定》规定,外籍员工劳动合同的期限最长不得超过五年。劳动合同到期前,经所在地劳动行政部门批准,可办理就业证延期手续。因此在司法实践中,《劳动合同法》第十四条关于无固定期限劳动合同的规定无法适用外籍员工。

6、外籍员工缴纳社保允许“双边互免”

根据《在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法》规定,在境内合法就业的外国人(包括直接雇佣和境外派遣)均应当由境内雇主缴纳社会保险,但是对于与中国签署社会保险双边互勉协定的国家,其所在国公民在中国就业,社会保险费的缴纳按照有关协定办理(通常可免缴养老保险失业保险),目前中国与韩国、德国、芬兰、加拿大、丹麦、瑞士六个国家签订有社保双边互免协议。

7、司法实践允许与外籍员工约定“解除条件”

合法就业的外籍员工应执行中国的劳动基准,包括最低工资、工作时间、休息休假和社会保险等。但对于解除条件,部分地区允许用人单位与外籍员工“意思自治”。

8、外籍员工不绝对执行中国退休年龄

尽管外国人就业证办理通常会有年龄的限制,但我国法律并未禁止超过中国法定退休年龄的外国人在境内就业,在外籍员工已届退休年龄但就业证未到期的情况,用人单位以达到中国退休年龄为由终止劳动合同具有较大法律风险。

9、外籍员工不执行中国计划生育政策

外籍员工因不受中国《人口与计划生育法》的调整,其在境内或境外生育子女,不属于违法行为,其可参照《女职工劳动保护特别规定》享受98天产假,且不受生育次数限制。

10、就业证注销后外籍员工无法主张恢复劳动关系

依据中国法律违法解除劳动合同的用人单位将承担支付赔偿金或恢复劳动关系的责任。但对于外籍员工,在用人单位已注销就业证的情况下,无法申请仲裁恢复劳动关系。

以上就是律图小编对外籍员工适用劳动合同法吗这一问题的解答,劳动合同法是同样适用于外籍人员的,但外籍人员必须要办理相关就业证件作为合法就业的前提,当然与国内员工相比,劳动合同法的适用还是有所差异。为了保障自身合法权益,在就业前外籍人员一定要了解相关法律政策,更多相关问题您可以咨询律图律师

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[律师回复] 根据我国现有法律规定,持有就业证的外国人在中国境内就业,可以与境内用人单位之间形成劳动关系。对该劳动关系进行规制的主要是《外国人在中国就业管理规定》(以下简称《规定》),该规定第二十三条明确,在中国就业的外国人的工作时间、休息、休假、劳动安全卫生以及社会保险按国家有关规定执行。第二十六条规定,用人单位与被聘用的外国人发生劳动争议,应按照《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》处理。
但目前法律并没有明文规定外国人在中国就业是否适用我国的劳动合同法。司法实践中对此存在两种观点:一种观点认为,在中国就业的外国人属于特殊就业群体,他们往往在学历层次和专业技术上高于普通劳动者,因此也更具备与用人单位平等协商的能力。为了保障涉外劳动力市场的灵活性,应当允许外国人与用人单位在法律没有明文规定的事项上自行约定,可以排除劳动合同法的适用;另一种观点认为,外国人与中国境内用人单位缔结劳动关系,当然要受中国劳动法的约束,外国人与用人单位约定的事项不能违反劳动法和劳动合同法等相关法律规定。
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我去年来到这家外企上班,这里有很多外国人,他们的中文说的非常流利,而且对同事们也都很热情,有个跟我关系很好的外国人,他前段时间被辞退了,我想替他问问辞退外籍员工规定赔偿多少呢?
[律师回复] 《劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:
  
(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;
  
(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;
  
(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;
  
(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;
  
(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;
  
(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;
  
(七)法律、行政法规规定的其他情形。”
  第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
  劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
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我在的这家公司是一家投资公司,现在想要聘用一名外籍人员,人事部的也不是很清楚这方面的事情,请问关于外籍人员雇佣合同需要什么手续?
[律师回复] 申办《外国人就业证》须知
  ◆办事项目
  申办《外国人就业证》
  ◆办事依据
  劳动部、公安部、外交部、对外贸易经济合作部关于颁发《外国人在中国就业管理规定》的通知(劳部发[1996]29号)
  上海市劳动局关于印发《关于贯彻lt;外国人在中国就业管理规定gt;的若干意见》的通知(沪劳外发[1998]25号)
  ◆申办条件
  
1.持“Z”(职业)签证入境;
  
2.由指定的医疗机构确认并出具健康证明;
  
3.与本市用人单位签定了劳动合同/聘用协议/境外公司的劳动报酬支付证明;
  
4.法律、法规规定的其他条件。
  ◆申请材料
  
一、柜面申办《外国人就业证》携带材料:
  
1.填写正确的《外国人就业登记表》二份(可在网上下载);
  
2.《外国人就业许可证书》(正本或复印件);
  
3.用人单位与被聘外国人签订的劳动合同或聘用协议(复印件)(属境外派遣且劳动报酬等由境外支付,以及涉外项目中的技术人员不与用人单位签订劳动合同或聘用协议的,应由境外派遣单位出具相应的证明材料,证明材料应明确:劳动报酬的支付者、被聘人职位和聘雇期限);
  
4.本人的有效护照及签证(正本及复印件);
  
5.上海市出入境检验检疫局(电话:62686171)出具或确认的健康证明(复印件);
  
6.近期二寸证件照片三张(其中二张贴在表格上,一张制作就业证);
  
二、网上申办《外国人就业证》
  
1.进入上海劳动和社会保障网
  
2.点击“网上办事”;
  
3.输入用户名、密码等信息登入系统;
  
4.选择点击相应的业务内容,即可在网上申请。
  ◆办事程序
  
1.用人单位按规定递交就业证申请材料后,由受理部门开出《行政许可收受单》;
  
2.受理部门对所递交的申请材料进行审核,并在5个工作日之内,告知用人单位是否予办理就业证;
  
3.予以办理的,受理部门通知用人单位具体领证时间。
  ◆注意事项
  
1.投资人或营业执照上指明的法定代表人,可不携带上述第3项材料。
  
2.上述投资人或法定代表人以及在用人单位担任副总经理以上职位的,或用人单位实际到位的注册资金在300万美金以上的,或外国跨国公司在上海设立地区总部的外国人,其就业证期限可以根据劳动合同或聘用协议确定,但最长不超过5年,同时不能超过护照有效期和营业执照或其他法定注册登记证明的有效期。
  
3.上述所提供的的材料如是外文的,均应同时提供中文翻译件,翻译件由用人单位盖公章)。
  
4.持《外国人就业证》和《外国人就业登记表》一份,到上海市出入境管理局(电话:28951900)申办居留手续。
  ◆收费标准
  工本费人民币10元。
  ◆办理机构、地址、电话及时间
  办理机构:上海市外国人就业中心(上海市台港澳人员就业中心)
  受理地址:吴淞路258号2楼 邮编:200080
  受理时间:周一至周四上午9:00-11:30 下午1:30-5:00
  周五上午9:00-11:30; 下午1:30-3:30
  然后要办理居留证方可留在中国工作,居留证是在他在中国居住所在的街道开局证明,然后到所在地派出所办理证明居留证明,最后到出入境管理局办理居留签证手续,带齐工作准正和居留证名即可。
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单位与外籍员工劳动合同解除的程序是什么?
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外籍人员居留证怎么办?
[律师回复] 你好,外国人、台港澳居民通行、居留、准迁、出入境、旅行、暂住证活动。证明:

1)接待单位公函;

2)无接待单位,需提供能保证在青生活费用的经济证明(现钞、旅行支票、汇票单据,现金卡等,每天按100美元计算);

3)在青治病者,需提供青岛地区县级以上的诊断证明;

4)因其他私人事务入境人员,需提供相关证明。(二)来青探亲的外国人申请L签证
1.两寸近期正面免冠照片1张;
2.公安机关确认的住宿登记;
3.在青亲属的本地常住户籍证明;4.外籍配偶需提供婚姻证明;外籍父母需提供亲属关系证明,未满18周岁外籍子女需提供出生证明或者亲属关系证明;
5.年满60周岁在境外无直系亲属,投靠境内直系亲属者,需提供经公证的亲属关系证明以及投靠人境外无直系亲属关系证明、经公证的投靠人经济来源证明或者被投靠人经济担保证明、经公证的投靠人或者被投靠人的房屋租赁或者产权证明。境外机构出具的有关证明需经我国驻外使馆或者领馆认证。
6.年满60周岁在华购置房产的外籍华人及其配偶和未满18周岁子女申请签证,需提供房产证明、经济来源证明(汇票、存折、现金卡等)或者经国内公证机关公证的经济担保书或者经济自保书,外籍配偶需提供婚姻证明,外籍子女还需提供出生证明或者亲属关系证明。境外机构出具的有关证明需经我国驻外使馆或者领馆认证。(三)外籍华人、华侨在青寄养的未满18周岁的外籍子女申请签证
1.两寸近期正面免冠照片1张;
2.介绍信(居住地公安分局外事科出具);
3.寄养儿童的出生证明,外籍父母的护照复印件(父母双方或者一方为中国人的,还需提供境外定居证明复印件);
4.儿童父母的委托书(委托书需注明委托抚养或监护人、寄养年限等内容);
5.抚养人或者监护人的身份证明,和经公证机关公证的书面保证(书面保证需注明接受被寄养儿童父母委托,承担抚养与监护责任,保证被寄养者按期离境等内容)。境外机构出具的有关证明需经我国驻外使馆或者领馆认证。(四)应邀来中国访问、考察、讲学、经商、进行科技文化交流及短期进修、实习等活动的人员申请F签证
1.两寸近期正面免冠照片1张;
2.公安机关确认的住宿登记;
3.本地接待单位公函。(五)在青任职或就业的外国人申请居留许可
1.任职单位公函;
2.有效的《外国人就业证》复印件(交验正本)或者《外国专家证》复印件(交验正本);
3.两寸近期正面免冠照片1张。
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