合同中同时规定违约金和定金可以同时索要吗?

最新修订 | 2024-02-19
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专家导读 合同中同时规定违约金和定金是不可以同时索要的,对于一方违反了合同的条款,而合同中又同时存在这两者,对于受害的一方只能选择其中的一种,如果选择了定金那么对于违约者就不能要求返还。
合同中同时规定违约金和定金可以同时索要吗?

一、合同中同时规定违约金定金可以同时索要吗?

违约金和定金不能并用

民法典》第五百八十八条规定:当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款,只能二选一,不能同时适用。

若选用定金条款,则给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。

二、定金和违约金的区别有哪些?

1.性质不同。

虽然从理论上讲,定金和违约金都有担保主债权实现的功能,大陆法国家也都把这两者规定为债的担保方式。但在我国立法中,违约金只是民事责任的形式,并未将其作为独立的担保形式看待。而且,我国民法典规定的违约金是以制裁性为原则,以赔偿性为补充。其担保效力远比定金担保的效力要弱。而定金以确保债权的实现为目的,是作为一种担保形式被民法典加以明确规定。违约金的根本目的是制裁违约行为,为民事责任的承担方式。也正因为如此,有关定金的约定为独立于主合同的从合同;而关于违约金的约定,为合同内容的一部分。

2.作用不同。

定金具有证约和预先给付的作用。而违约金没有上述作用。

3.产生方式不同。

定金只能依当事人之间的约定而发生。而违约金既可基于当事人的约定而发生,也可基于法律的直接规定而发生。

4.交付时间不同。

定金是在合同履行前交付的。而违约金是在发生违约行为后交付的。

5.法律后果不同。

依照我国《民法典》第五百八十七条的规定,定金具有解约功能,即不履行约定债务的,支付定金的一方无权要求返还定金;接受定金的一方必须双倍返还定金。定金的支付,一方面意味着主合同的解除,违约一方不再承担对主债的继续履行义务;另一方面它可以作为预定赔偿额,受害人对于超出定金数额的损失,不得另外提出赔偿。而违约金的支付并不导致合同的解除。

《民法典》第五百八十五条规定:“当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务”。

当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。若选用定金条款,则给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。

综合上面所说的,定金和违约金在双方协商合同时都可以规定在其中的,但是针对于不同的情形,不能认为因违反了合同的条款就可以同时获得,这种合同是不合法的,所以,在进行确定的时候就要协商好,这样才能更好的保障各自的权益。

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第二种层次是:对方违约后需要我方先证明自己的合同履行情况。例如合同约定对方的付款为我方通过验收或者提交付款申请书后一定期限,我方需证明对方付款逾期,则我方先需要对自己的合同履情况做好证据保留工作;
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之所以强调这三个层次,核心就在于,在对方违约的情况下,应当冷静分析违约行为属于哪一层次,从而加以判断自己该如何主张权利。否则可能导致顾此失彼,避重就轻,最后得不偿失。
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无论是因为不想因为一点小事影响合作关系,或是觉得无关紧要不必太过严肃,你都可能会选择不计较对方违约这件事情,只要对方能改过就满意。但需要强调的是,你仍然应当保存好对方违约的证据,因为合同履行过程中任何事情都可能发生,而一个有过违约行为的合同对方,其信誉有必要引起你的适度警惕。保存好证据,你就有机会可以在日后发生更严重违约时一并清算。
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合同中违约金与定金是不可以同时索赔的。《合同法》第一百一十六条规定:当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。若选用定金条款,则给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。
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逾期还款可以索要违约金吗
[律师回复] 你好,关于上述的问题,解答如下,
一、逾期还款能否索要违约金
本案审理的二个焦点问题是:
1、借款合同有无违约金;
2、借款合同的违约金数额有无限制。
关于借款合同有无违约金有二种意见:
一种意见认为,借款合同是一种特殊的合同,它的标的物是货币,对于出借人来说,如果借款人不按期返还借款,他所遭受的损失只能是借款利息。并且《中华人民共和国合同法》
第二百零七条规定“借款人未按照约定的期限返还借款的,应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”由此可见,对于借款人不按期返还借款的,只规定了逾期利息这一种形式。因此,本案中5000元的违约条款无效,对于原告的该诉讼请求不予支持。
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关于借款合同的违约金数额有无限制也有二种意见:
第一种意见认为,既然国家法律法规对违约金的数额没有禁止性规定,那么根据民法意思自治的原则,双方可以约定的任意金额的违约金且是合法有效的。
第二种意见认为,《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定“约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民或者仲裁机构予以适当减少。”因此,违约金最多不能超过银行同期贷款利率的四倍。
二、如何确定逾期还款的违约金
即借款合同中约定的违约金不得超过国家的禁止性规定。与买卖合同、建筑工程合同等有特定履行特征的合同相比,借款合同确实是一种特殊的合同。因为合同的标的就是货币,而货币是不特定物,它本身就是一种价值的尺度,具有支付的职能。买卖合同,建筑工程合同,实行的是等价交换。一方提供劳动力或产品,另一方支付货币。而借款合同是“吃资本饭的”,贷款人本身并不提供劳动,在计划经济年代下,民间借贷被认为是不劳而获的,是剥削的,因此是不被提倡的。十多年来,随着意识形态的深入认识和市场经济的发展,民间借贷正在起着逾来逾重要、积极的作用。它快捷、方便、高效,有效的弥补了银行贷款手续繁琐、贷款困难的缺点,实现了社会资金的合理配置,有力的推动了社会经济发展。也正是由于民间借贷容易的特点,决定了它的风险大于银行贷款,相应的,它的贷款利率也大于银行利率。如果不对民间借贷加以规范,放纵高利贷、“驴打滚”的发展,会导致借款人由于高额利息无力偿还,严重扰乱金融市场秩序,滋生各种犯罪活动。因此,对于民间借贷,应当以支持、规范的态度对待。合同法第二百一十一条也规定“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的,视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的,借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”
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第二百零七条规定“借款人未按照约定的期限返还借款的,应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”由此可见,对于借款人不按期返还借款的,只规定了逾期利息这一种形式。因此,本案中5000元的违约条款无效,对于原告的该诉讼请求不予支持。
另一种意见认为,《中华人民共和国合同法》
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第一种意见认为,既然国家法律法规对违约金的数额没有禁止性规定,那么根据民法意思自治的原则,双方可以约定的任意金额的违约金且是合法有效的。
第二种意见认为,《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定“约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民或者仲裁机构予以适当减少。”因此,违约金最多不能超过银行同期贷款利率的四倍。
二、如何确定逾期还款的违约金
即借款合同中约定的违约金不得超过国家的禁止性规定。与买卖合同、建筑工程合同等有特定履行特征的合同相比,借款合同确实是一种特殊的合同。因为合同的标的就是货币,而货币是不特定物,它本身就是一种价值的尺度,具有支付的职能。买卖合同,建筑工程合同,实行的是等价交换。一方提供劳动力或产品,另一方支付货币。而借款合同是“吃资本饭的”,贷款人本身并不提供劳动,在计划经济年代下,民间借贷被认为是不劳而获的,是剥削的,因此是不被提倡的。十多年来,随着意识形态的深入认识和市场经济的发展,民间借贷正在起着逾来逾重要、积极的作用。它快捷、方便、高效,有效的弥补了银行贷款手续繁琐、贷款困难的缺点,实现了社会资金的合理配置,有力的推动了社会经济发展。也正是由于民间借贷容易的特点,决定了它的风险大于银行贷款,相应的,它的贷款利率也大于银行利率。如果不对民间借贷加以规范,放纵高利贷、“驴打滚”的发展,会导致借款人由于高额利息无力偿还,严重扰乱金融市场秩序,滋生各种犯罪活动。因此,对于民间借贷,应当以支持、规范的态度对待。合同法第二百一十一条也规定“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的,视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的,借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”
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